הגנה על נכסים לבעלי עסקים במסגרת החוק ההולנדי

הגנה על נכסים עבור בעלי עסקים בהולנד נשענת על הבחנה אחת: האם לעסק שלך יש אישיות משפטית. לעוסק יחיד (eenmanszaak) או לשותפות כללית (vennootschap onder firma) אין אישיות משפטית, כך שניתן לגבות חובות עסקיים ישירות מנכסים פרטיים. לחברה פרטית בע"מ (besloten vennootschap, BV) או לחברה ציבורית בע"מ (naamloze vennootschap, NV) יש אישיות משפטית, וחובותיה הם עקרונית שלה. כל השאר במאמר זה עוסק בחריגים לעקרון זה וכיצד להישאר מחוץ להם.

החוק ההולנדי אינו מכיר במבני הנאמנות ובפטורים המשמשים במערכות המשפט המקובל: אין פטור מ"נחלה", אין "בעלות על רכוש מלא", ונאמנות להגנה על נכסים בחו"ל בדרך כלל מציעה ליזם הולנדי רק סיבוכים. מה שכן עובד הוא לא זוהר וחוקי: הצורה המשפטית הנכונה, הפרדה נקייה בין נכסים פרטיים לנכסים של החברה, חוזים וזכויות ביטחון המקצים סיכונים מראש, ביטוח למה שלא ניתן להקצות, ודירקטורים המגישים דוחות בזמן. מאמר זה מפרט כיצד אלמנטים אלה משתלבים יחד.

איזו צורה משפטית מגבילה בפועל את האחריות

בחירת הצורה המשפטית קובעת מי נושא בתביעה שהעסק אינו יכול לשלם. בעסק של עוסק יחיד ובשותפות כללית אין אישיות משפטית נפרדת, כך שנושה יכול לגבות ישירות מהבעלים או מכל שותף במלואה. לשותפות כללית יש נכס עסקי נפרד, אליו מגיעים ראשונים נושיה, אך לאחר שנוכס זה מוצה כל שותף אחראי יחד ולחוד לכל החוב לפי סעיף 18 לחוק המסחרי (Wetboek van Koophandel). הצעת חוק למודרניזציה של חוק השותפויות ולהענקת להן אישיות משפטית הוכנה אך לא הוגשה לפרלמנט, כך שהכללים הנוכחיים ממשיכים לחול.

הפיכת עסק של עוסק יחיד לחברה פרטית (bv) נעשית באמצעות שטר נוטריוני ואינה מסירה כשלעצמה את האחריות לחובות שכבר נוצרו. היא גם אינה פועלת רטרואקטיבית כנגד נושה שכבר לוחץ עליה: העברת נכסים שבוצעה כדי לסכל גביית חובות יכולה להתבטל על ידי אותו נושה כמעשה פאוליאני לפי סעיף 3:45 לחוק האזרחי ההולנדי (Burgerlijk Wetboek, BW), ובמקרה של פשיטת רגל על ​​ידי הנאמן לפי סעיף 42 לחוק פשיטת הרגל (Faillissementswet). לכן, ארגון מחדש הוא משהו שאתם עושים כל עוד העסק בריא. איזו צורה מתאימה תלויה גם בהשלכות המס שיועץ מס צריך להעריך; עורכי הדין התאגידיים שלנו עובדים עם רואה החשבון שלכם בנושא זה במקום להחליף אותו.

כאשר דירקטור אחראי באופן אישי למרות ה-bv

בחוק ההולנדי אין דוקטרינה של חדירה לרעלה של תאגידים. במקום זאת, יש בו אוסף של עילות ספציפיות שבגינן ניתן להטיל אחריות אישית על דירקטור, והן משמשות לעתים קרובות הרבה יותר ממה שמייסדים מצפים.

• ביצוע לא תקין של חובות כלפי החברה (סעיף 2:9 לחוק המלחמה) – אחריות כלפי החברה עצמה כאשר דירקטור נושא באשמה חמורה במילוי תפקידו הניהולי.
• אחריות בפשיטת רגל (סעיפים 2:248 ו-2:138 לחוק פשיטת הרגל) – הנאמן יכול להטיל על הדירקטורים אחריות לגירעון בעיזבון כאשר הדירקטוריון ביצע בבירור את תפקידיו בצורה לא תקינה וזו הייתה סיבה חשובה לפשיטת הרגל. אי הגשת הדוחות השנתיים בזמן, או אי ניהול חשבונות תקינים, נחשבת לביצוע לא תקין ויוצרת חזקה ניתנת לסתירה שמדובר בגורם משמעותי.
• מעשה פסולה כלפי נושה (סעיף 6:162 לחוק הזכויות) – דירקטור אשר מתחייב מטעם החברה בידיעה, או שיש לו סיבה לדעת, כי החברה לא תוכל למלא את חובותיה ולא תציע כל זכות חזרה, אחראי באופן אישי כלפי אותו נושה.
• חובות מס וביטוח לאומי (סעיף 36 לחוק גביית מיסי המדינה) – חברה שאינה יכולה לשלם את מס השכר, המע"מ או דמי הפנסיה שלה חייבת להודיע ​​לרשות המסים בכתב, באופן עקרוני תוך שבועיים מהיום בו המס היה אמור להיות משולם. אי מתן הודעה זו והדירקטור נושא בנטל להוכיח כי אי התשלום לא נבע מניהול כושל שלו, דבר שבפועל כמעט בלתי אפשרי.

האחרון שבהם הוא המסלול הנפוץ ביותר לאחריות אישית בחברה קטנה, והוא גם הזול ביותר להימנע ממנו: הודעה בכתב על חוסר יכולת לשלם אינה עולה דבר ושומרת על מעמדך.

הפרדת נכסים פרטיים ועסקיים, כולל נכסי בן/בת הזוג

ההגנה שמציעה חברת BV נפגעת על ידי הבעלים, המתייחס לחשבון החברה כאל ארנק פרטי. שלמו לעצמכם משכורת או דיבידנד, לעולם לא הוצאות חברה; תעדו כל עסקה בינכם לבין החברה, כולל הלוואה מהחברה לדירקטור, בהסכם בכתב בתנאים נוחים; ורשמו כלי רכב, מכונות ומקרקעין על שם הגוף שאמור להיות הבעלים שלהם, ברשות הרכבים (RDW) וברשות רישום המקרקעין (Kadaster) בהתאמה. שמרו על מרשם בעלי המניות ופרוטוקולי החלטות הדירקטוריון ובעלי המניות מעודכנים, שכן במחלוקת נטל ההוכחה שהתקבלה החלטה בפועל נופל על החברה.

נישואין הם החלק שרוב הבעלים מתעלמים ממנו. עבור נישואין שנחתמו ב-1 בינואר 2018 או אחריו, המשטר החוקי הוא שיתוף רכוש מוגבל לפי סעיף 1:94 לחוק הנישואין: מה שהיה בבעלות כל אחד מבני הזוג לפני הנישואין, ומתנות וירושות, נשארים פרטיים, בעוד שמה שנבנה במהלך הנישואין נופל לשיתוף. עסק שהחל במהלך הנישואין נופל לפיכך לשיתוף, ונושי היזם יכולים באופן עקרוני לקבל בחזרה מנכסי השיתוף. תנאי ממון לפני או לאחר הנישואין (huwelijkse voorwaarden), שנוסחים על ידי נוטריון, הם הכלי המונע מהעסק להיות חלק מהשיתוף.

סעיף 1:88 לחוק הפשוט של ארה"ב מוסיף הגנה שלעתים קרובות היא מכרעת בפועל. בן זוג זקוק להסכמה בכתב של בן הזוג השני לפעולות משפטיות מסוימות, לרבות ערבות או קבלת אחריות משותפת ולחוד לחוב של צד שלישי. ללא הסכמה זו, בן הזוג השני יכול לבטל את הפעולה לפי סעיף 1:89 לחוק הפשוט של ארה"ב. היוצא מן הכלל הוא מצומצם: אין צורך בהסכמה כאשר הפעולה מתבצעת במהלך העסקים הרגיל על ידי דירקטור המחזיק לבדו או יחד עם דירקטורים משותפים ברוב המניות. חריג זה נידון באופן קבוע בתביעות משפטיות, לכן לעולם אל תניחו שהוא חל על ערבות לחוב מחוץ למהלך העסקים הרגיל.

חוזים, זכויות ביטחון וערבויות אישיות

חוזים מקצים סיכונים עוד לפני שהם מתממשים, ובהולנד, החוזים התקפים הם קצרים וספציפיים. יש ליישם את התנאים וההגבלות הכלליים בצורה נכונה: הם מחייבים את הצד השני רק אם הם הועמדו לרשותו לפני או בזמן כריתת החוזה, וסעיף 6:233 לחוק הגנת החובות (BW) מאפשר לצד השני לבטל סעיף שלא ניתנה לו הזדמנות סבירה לשים לב אליו, או שהוא מכביד באופן בלתי סביר. סעיף הגבלת אחריות ניתן לאכיפה עקרונית, אך לא כנגד צד שגרם להפסד במכוון או בפזיזות מכוונת. שמירת בעלות לפי סעיף 3:92 לחוק הגנת החובות שומרת על הבעלות על סחורות שנמסרו עד לביצוע התשלום, והיא אחת ההגנות הזולות באמת הבודדות הזמינות.

מצד שני של אותו מטבע ישנן זכויות בטוחה. זכות משכון על חובות, מלאי או מניות, ומשכנתא על מקרקעין, מעניקות למחזיק בהן עדיפות על פני נושים אחרים וזכות לביצוע מיידי. אם החברה שלכם מלווה כסף ללקוח, לספק או לגוף קשור, קחו בטוחה; אם בנק מלווה לחברה שלכם, נהלו משא ומתן על היקף הבטוחה שהוא לוקח, מכיוון ששעבוד גורף על כל החייבים הנוכחיים והעתידיים לא יכול להשאיר דבר לאחרים. הדף שלנו בנושא בטוחה פיננסית במסגרת דיני תאגידים מפרט את הכלים ביתר פירוט.

לערבות האישית ראויה לפסקה משלה, משום שהיא הופכת אחריות מוגבלת לערבות בלתי מוגבלת בחתימה אחת. ערב (borgtocht) מוסדר על ידי סעיף 7:850 לחוק השכירות, וכאשר הערב הוא אדם פרטי הפועל מחוץ למקצוע או עסק, סעיף 7:858 לחוק השכירות דורש שהשטר יקבע סכום מקסימלי, שאם לא כן, הערב אינו מחויב. נהלו משא ומתן על תקרה, תאריך סיום ושחרור לאחר עמידה בתנאים המוסכמים, שאלו האם ניתן לתת ערבות חברה במקום זאת, וקבלו את הסכמתו בכתב של בן/בת הזוג כאשר סעיף 1:88 לחוק השכירות דורש זאת. אם אתם שוכרים נכס, בדקו גם את הערבות בחוזה השכירות; ההגנה הסטטוטורית לה נהנה שוכר אינה משתרעת על הערבות האישית שהמשכיר ביקש מכם לחתום.

מבנה אחזקות והשקעה: היכן צריך לשבת הערך

המבנה ההולנדי הסטנדרטי מפריד בין סיכון לערך. חברת החזקות bv מחזיקה במניות בחברה תפעולית אחת או יותר ומחזיקה במה שחייב לשרוד במקרה של חדלות פירעון: קניין רוחני, עודפי מזומנים, התחייבות פנסיה או קצבה, ובמידת הצורך, את שטחי העסק. חברת ההפעלה מנהלת את המסחר, מעסיקה את הצוות ונושאת בתביעות. נכסים שהחברה התפעולית זקוקה להם עומדים לרשותה ברישיון או חכירה בתנאי שוויון, כך שחברת ההחזקות היא נושה ולא חייבת משותפת אם דברים משתבשים.

שני תנאים קובעים האם זה אכן מתקיים. העסקאות בין חברות הקבוצה חייבות להיות אמיתיות ומתועדות, עם תמלוגים ודמי שכירות בשיעור שוק שמחויבים ומשולמים בפועל, מכיוון שמבנה נייר שאף אחד לא עוקב אחריו קל לנאמן להניח בצד. והתזמון חייב להיות נכון: העברת נכסים במעלה הזרם כאשר חדלות פירעון כבר באופק חושפת את ההעברה לאתגר כמעשה פאוליאני, ויכולה לתמוך בטענה שהדירקטורים פעלו בצורה לא תקינה. השלכות המס של מבנה אחזקות, כולל פטור מהשתתפות והטיפול באחדות פיסקלית, נתונות להערכתו של יועץ המס שלך.

קרן לניהול מניות (stichting administratiekantoor, או stak) עושה משהו שונה. ה-stak מחזיקה בבעלות החוקית על המניות ומנפיקה תעודות פיקדון למוטבים, כך שזכויות ההצבעה נמצאות בידי דירקטוריון הקרן בעוד שהזכות הכלכלית נמצאת בידי מחזיקי התעודות. זהו הכלי המקובל לשמירת השליטה בידי זוג ידיים במהלך ירושה בעסק משפחתי , למתן אחזקה לעובדים מבלי לתת להם זכות הצבעה, ולמניעת חלוקת מניות בין יורשים. היא אינה מגן מפני הנושים שלך: תעודות פיקדון הן נכסים כמו כל נכס אחר וניתן לעקל אותן. לצורך התיאום בין מבנה כזה, צוואה ותנאי נישואין, צוות הייעוץ של Family Office שלנו עובד לצד הנוטריון.

קניין רוחני ונכסים בלתי מוחשיים אחרים

בחברות רבות, הנכסים היקרים ביותר אינם רשומים כלל במאזן. זכויות יוצרים נוצרות באופן אוטומטי עם היצירה, ללא כל רישום, ועל פי חוק זכויות היוצרים ההולנדי, המעסיק נחשב ליוצר של יצירות שנוצרו על ידי עובד בביצוע עבודתו. כלל זה אינו חל על פרילנסרים: ללא העברת זכויות בכתב, זכויות היוצרים בתוכנה, בעיצובים או בטקסטים ששילמת עבורם לקבלן נשארות בידי הקבלן. סעיף העברת זכויות קצר בכל הסכם קבלן הוא ההגנה הזולה ביותר במאמר זה.

סימני מסחר רשומים במשרד הקניין הרוחני של בנלוקס להגנה על בנלוקס או במשרד הקניין הרוחני של האיחוד האירופי עבור כל האיחוד; שם מסחרי מוגן בנפרד במסגרת חוק שמות המסחר על ידי שימוש ולא על ידי רישום. פטנטים מוענקים באופן לאומי על ידי משרד הפטנטים ההולנדי או, להגנה אירופאית, על ידי משרד הפטנטים האירופי, עם אפשרות לתוקף אחיד וסמכות שיפוט של בית המשפט המאוחד לפטנטים. מידע עסקי סודי בעל ערך מסחרי הנשמר בסוד מוגן במסגרת חוק סודות מסחריים (Wet bescherming bedrijfsgeheimen), אך רק אם ניתן להראות שנקטתם בפועל באמצעים סבירים כדי לשמור עליו בסוד, כלומר הגבלות גישה וסעיפי סודיות ולא כוונות טובות.

סעיפי אי-תחרות ואי-שידול מקומם כאן, בכפוף לכללים המחמירים של סעיף 7:653 לחוק הגנת המידע בחוזי העסקה. מידע אישי אינו נכס שבבעלותך: זהו אחריות, ויש להודיע ​​על הפרת נתונים לרשות הגנת המידע ההולנדית תוך שבעים ושתיים שעות, אם היא צפויה להוות סיכון לאנשים הנוגעים בדבר.

ביטוח: איזה כיסוי מעביר בפועל את הסיכון

ביטוח הוא המקום בו נמצאים סיכונים שלא ניתן לשלול באמצעות חוזה. השוק ההולנדי עובד עם מספר מוגבל של מוצרים סטנדרטיים, והתוויות האנגלו-אמריקאיות המשמשות בהנחיות בינלאומיות אינן מתאימות להם. אין ביטוח פיצויים לעובדים בהולנד: עובד שסובל מפציעה או מחלה במהלך העבודה מגיש תביעות נגד המעסיק לפי סעיף 7:658 לחוק המלחמה בבריטניה, והמעסיק מכסה חשיפה זו באמצעות ביטוח אחריות מעסיק ועל ידי המשך תשלום שכר במהלך מחלה.

תיק הביטוח הרגיל כולל כיסוי אחריות עסקית כללית, כיסוי אחריות מקצועית עבור ייעוץ, כיסוי אחריות דירקטורים ונושאי משרה עבור תביעות אישיות נגד הדירקטוריון, כיסוי סייבר, כיסוי הפרעה לעסקים וכיסוי הוצאות משפטיות. כיסוי החזרה לעניינים עבור יצרנים ויבואנים, הנושאים באחריות קפדנית למוצרים פגומים לפי סעיפים 6:185 ואחריהם לחוק BW. יש לבדוק את סכומי הביטוח בכל פעם שהמחזור, מגוון המוצרים או השוק הגיאוגרפי משתנים, ולקרוא את החריגים במקום את החוברת: הפער בין שתי פוליסות הוא המקום שבו נמצאות תביעות לא מבוטחות.

מה נושים יכולים להשיג ולא יכולים להשיג

החוק ההולנדי מתחיל בסעיף 3:276 לחוק הפשיטת רגל: נושה יכול לגבות תביעה מכל נכסי החייב. החריגים הם צרים וחוקתיים, והם הרבה פחות נדיבים מהפטורים המצויים בתחומי שיפוט אחרים. אין הגנה על בית בבעלות הבעלים: בפשיטת רגל הנאמן יכול למכור אותו, ובמקרה של פשיטת רגל נושה בעל בעלות ברית אכיפה יכול להטיל עליו הוצאה לפועל.

מה שמוגן נקבע בחוק סדר הדין האזרחי ובחוק פשיטת הרגל. עיקול שכר, הטבות ותשלומי פנסיה מוגבל על ידי סף פטור מעיקול, המחושב לפי נוסחה סטטוטורית. מוצרי בית בסיסיים, ביגוד, מזון וכלים הדרושים לאדם למחייתו פטורים מעיקול. זכויות שנצברו במסגרת תוכנית פנסיה הן באופן עקרוני מחוץ להישג ידם של הנושים, בעוד שערך הפדיון של ביטוח אנושה מוגן רק במסגרת המגבלות שנקבעו בסעיף 22א לחוק פשיטת הרגל. עבור אדם פרטי שאינו יכול לשלם, תוכנית הארגון מחדש הסטטוטורית במסגרת חוק פשיטת הרגל פועלת כעת למשך שמונה עשר חודשים, ולאחר מכן ניתן להתחיל דף נקי.

עבור חברה בקשיים, ישנו כלי נוסף שכדאי להכיר לפני שנושים פועלים. במסגרת התוכנית לאישור בית משפט של תוכנית ארגון מחדש מחוץ למשפט, חברה יכולה לחייב נושים מתנגדים להסכם פשרה מחוץ לחדלות פירעון, בתנאי שמתקיימים אמצעי ההגנה הסטטוטוריים. שימוש בזמן מציל עסק שאחרת היה מתפרק, וזוהי אלטרנטיבה אמיתית לאפשרות לקבוצת נושים לכפות פשיטת רגל.

שמירה על המבנה עדכני

מבנה שהיה נכון בעת ​​ההתאגדות נסחף. יש לבדוק אותו פעם בשנה ולאחר כל שינוי מהותי: בעלי מניות חדשים, עובד ראשון, לקוח זר, הלוואה משמעותית, גירושין, רכישה או ירושה. יש לוודא שרישום רישום המסחר, רישום בעלי המניות ורישום בעלי הזכויות המועילות מדויקים; רישום בעלי הזכויות המועילות הסופיים בלשכת המסחר נותר חובה, אם כי גישה לציבור נסגרה בעקבות פסק דינו של בית המשפט לצדק של האיחוד האירופי מ-22 בנובמבר 2022 והגישה מוגבלת כעת לרשויות מוסמכות ולצדדים בעלי עניין לגיטימי.

בדקו גם את מועדי ההגשה, משום שהם כרוכים באחריות אישית. יש לערוך את הדוחות השנתיים של חברה מסחרית תוך חמישה חודשים מתום שנת הכספים, תקופה שהאסיפה הכללית רשאית להאריך עד חמישה חודשים בנסיבות מיוחדות, לאמץ אותם על ידי האסיפה הכללית ולהגישם לרשם המסחר תוך שמונה ימים ממועד האישור ובכל מקרה לא יאוחר משנים עשר חודשים מתום שנת הכספים. שמרו את הרישומים שלכם למשך שבע שנים, ועשר שנים עבור נתונים הנוגעים למקרקעין. הגשה מאוחרת אינה עניין פורמלי: בפשיטת רגל היא נחשבת לביצוע לא תקין של תפקידים ומעבירה את נטל ההוכחה לדירקטוריון.

Law & More מייעץ ליזמים ולעסקים משפחתיים בנוגע למבנה העסק שלהם, הסכמי בעלי מניות, זכויות וערבויות, אחריות דירקטורים וארגון מחדש של קבוצה לפני שמתעוררות בעיות ולא לאחר מכן. אנו עובדים עם רואה החשבון ויועץ המס שלכם כאשר יש להעריך את השלכות המס. כדי לבחון את מצבכם, צרו קשר עם הצוות בכתובת Law & More.