חוק הפיקוח על משרדי נאמנות הולנדית

התיקון החדש לחוק הפיקוח על משרדי הנאמנים בהולנד ומתן מגורים פלוסיים

במהלך השנים האחרונות הפך מגזר הנאמנות ההולנדי למגזר בעל רגולציה גבוהה. משרדי נאמנות בהולנד נמצאים בפיקוח קפדני. הסיבה לכך היא שהרגולטור הבין בסופו של דבר והבין שמשרדי נאמנות נמצאים בסיכון גדול להיות מעורבים בהלבנת הון או ניהול עסקים עם גורמים הונאה. על מנת להיות מסוגל לפקח על משרדי נאמנות ולהסדיר את המגזר, חוק הפיקוח על משרדי הנאמנות ההולנדי (Wtt) נכנס לתוקף ב-2004.

על בסיס זה חוק, משרדי נאמנות צריכים לעמוד במספר דרישות על מנת שיוכלו לנהל את פעילותם. לאחרונה אומץ תיקון נוסף ל-Wtt, שנכנס לתוקף ב-1 בינואר 2019. תיקון חקיקה זה גורר, בין היתר, כי ההגדרה של נותן מקום לפי ה-Wtt הפכה רחבה יותר.

כתוצאה מתיקון זה, מוסדות נוספים נכנסים לתחום ה-Wtt, אשר עלולות להיות השלכות גדולות על מוסדות אלו. במאמר זה יפורט מה כרוך בתיקון הוות"ת בכל הנוגע למתן מקום מגוריו ומהן ההשלכות המעשיות של התיקון בתחום זה.

1. הרקע של מעשה הפיקוח של משרד הנאמנות ההולנדי

 משרד נאמנות הוא ישות משפטית, חברה או אדם טבעי המספקים, באופן מקצועי או מסחרי, שירות נאמנות אחד או יותר, עם או בלי ישויות או חברות משפטיות אחרות. כפי ששם ה-Wtt כבר מעיד, משרדי נאמנות כפופים לפיקוח. הרשות המפקחת היא הבנק המרכזי של הולנד. ללא אישור מהבנק המרכזי של הולנד, משרדי נאמנות אינם מורשים לפעול ממשרד בהולנד.

ה-Wtt כולל, בין היתר, את ההגדרה של משרד נאמנות ואת הדרישות שמשרדי נאמנות בהולנד צריכים לעמוד בהם כדי לקבל היתר. ה-Wtt מסווג חמש קטגוריות של שירותי אמון. ארגונים המספקים שירותים אלו מוגדרים כמשרד נאמנות ודורשים היתר על פי ה-Wtt. זה נוגע לשירותים הבאים:

• להיות דירקטור או שותף של אדם או חברה משפטית;
• מתן כתובת או כתובת דואר, יחד עם מתן שירותים נוספים (מתן מקום פלוס);
• שימוש בחברת צינורות לטובת הלקוח;
• מכירה או תיווך במכירת ישויות משפטיות;
• מתנהג כנאמן.

לרשויות ההולנדיות היו סיבות שונות להכנסת ה-Wtt. לפני כניסת ה-Wtt, מגזר הנאמנות לא היה, או בקושי, מופה, במיוחד לגבי הקבוצה הגדולה של משרדי הנאמנות הקטנים יותר. על ידי הכנסת פיקוח, ניתן להשיג ראייה טובה יותר של מגזר הנאמנות.

הסיבה השנייה להצגת ה-Wtt היא שארגונים בינלאומיים, כמו Financial Action Task Force, הצביעו על סיכון מוגבר של משרדי נאמנות להיות מעורבים, בין היתר, בהלבנת הון והתחמקות פיסקלית. לטענת ארגונים אלה, קיים סיכון יושרה בתחום הנאמנות שהיה צריך להיות בר ניהול באמצעות רגולציה ופיקוח. מוסדות בינלאומיים אלו המליצו גם על צעדים, לרבות עקרון הכרת הלקוח שלך, המתמקד בפעולות עסקיות בלתי ניתנות להשחית ובמקום שמשרדי נאמנות צריכים לדעת עם מי הם מנהלים עסקים. הכוונה היא למנוע שעסקים מתנהלים עם גורמים הונאה או פליליים.

הסיבה האחרונה להכנסת ה-Wtt היא שהרגולציה העצמית לגבי משרדי נאמנות בהולנד לא נחשבה מספיקה. לא כל משרדי הנאמנות היו כפופים לאותם כללים, שכן לא כל המשרדים היו מאוחדים בסניף או בארגון מקצועי. יתרה מכך, חסרה רשות פיקוח שיכולה להבטיח את אכיפת הכללים.[1] לאחר מכן דאגה ה-Wtt שתקבע רגולציה ברורה לגבי משרדי נאמנות ושטופלו הבעיות האמורות.

2. ההגדרה של מתן מגורים פלוס שירות

 מאז כניסתה של ה- Wtt בשנת 2004, חלו תיקונים קבועים בחוק זה. ב- 6 בנובמבר 2018 אימץ הסנאט ההולנדי תיקון חדש ל- Wtt. עם חוק הפיקוח החדש על משרדי הנאמנות ההולנדית 2018 (Wtt 2018), שנכנס לתוקף ב -1 בינואר 2019, הדרישות שעומדות על משרדי הנאמנות נעשו מחמירות יותר ולרשות הפיקוח יש יותר אמצעי אכיפה. שינוי זה הרחיב בין היתר את המושג 'מתן מקום פלוס'. תחת ה- Wtt הישן השירות הבא נחשב לשירות אמון: מתן כתובת לגורם משפטי בשילוב עם ביצוע שירותים נוספים. זה נקרא גם מתן מקום מגורים פלוס.

ראשית, חשוב להבין מה בדיוק כרוך במתן מקום המגורים. לטענת ה- Wtt, מתן המגורים הוא מתן כתובת דואר או כתובת ביקור, בצו או בגורם משפטי, חברה או אדם טבעי שאינם שייכים לאותה קבוצה שמספקת הכתובת. אם הישות שמספקת את הכתובת מבצעת שירותים נוספים בנוסף להפרשה זו, אנו מדברים על מתן מקום מגורים פלוס. יחד פעילויות אלו נחשבות לשירות אמון על פי ה- Wtt. השירותים הנוספים הבאים דאגו תחת ה- Wtt הישן:

• מתן ייעוץ או מתן סיוע במשפט פרטי, למעט ביצוע פעולות קבלה;
• מתן ייעוץ מס או דואג להחזרי מס ושירותים קשורים;
• ביצוע פעילויות הנוגעות להכנה, הערכה או ביקורת של החשבונות השנתיים או התנהלות של מינהלים;
• גיוס דירקטור לגוף או חברה משפטית;
• פעילויות נוספות נוספות המיועדות לפי צו מינהלי כללי.

מתן מקום מגורים יחד עם ביצוע אחד מהשירותים הנוספים שהוזכרו לעיל נחשב לשירות נאמנות תחת Wtt הישן. ארגונים המספקים שילוב שירותים זה חייבים לקבל אישור על פי ה- Wtt.

במסגרת ה- Wtt 2018, השירותים הנוספים שונו מעט. כעת מדובר בפעילויות הבאות:

• מתן ייעוץ משפטי או מתן סיוע, למעט ביצוע פעולות קבלה;
• דאגה להצהרות מס ושירותים נלווים;
• ביצוע פעילויות הנוגעות להכנה, הערכה או ביקורת של החשבונות השנתיים או התנהלות של מינהלים;
• גיוס דירקטור לגוף או חברה משפטית;
• פעילויות נוספות נוספות המיועדות לפי צו מינהלי כללי.

ברור כי השירותים הנוספים תחת ה- Wtt 2018 אינם חורגים הרבה מהשירותים הנוספים תחת ה- Wtt הישן. ההגדרה של מתן ייעוץ תחת הנקודה הראשונה מורחבת מעט ומתן ייעוץ מס מוציא מההגדרה, אך אחרת זה נוגע כמעט לאותם שירותים נוספים.

אף על פי כן, כאשר משווים את ה- Wtt 2018 ל- Wtt הישן, ניתן לראות שינוי גדול בכל הנוגע למתן מקום מגורים פלוס. בהתאם לסעיף 3, פיסקה 4, תת ב 'Wtt 2018, חל איסור על ביצוע פעולות ללא היתר על בסיס חוק זה, שמטרתן הן מתן כתובת דואר או כתובת ביקור כאמור בסעיף. b להגדרת שירותי נאמנות, ובביצוע שירותים נוספים כאמור באותו חלק, לטובתו של אותו אדם טבעי, ישות משפטית או חברה.

[2]איסור זה נוצר בגלל מתן מקום מגורים וביצוע שירותים נוספים לעיתים קרובות מופרדים בפועל, כלומר שירותים אלו אינם מבוצעים על ידי אותו גורם.

במקום זאת, צד אחד למשל מבצע את השירותים הנוספים ולאחר מכן מביא את הלקוח במגע עם גורם אחר שנותן מקום מגורים. מאחר שביצוע שירותים נוספים ומתן מקום מגורים אינם מתבצעים על ידי אותו גורם, אנו עקרונית לא מדברים על שירות נאמנות על פי הוות''ט הישנה. בהפרדת שירותים אלו, גם אין צורך בהיתר לפי הוות"ת הישנה ובכך נמנעת החובה לקבל היתר זה. על מנת למנוע הפרדה זו של שירותי נאמנות בעתיד, נכלל איסור בסעיף 3, סעיף 4, sub b Wtt 2018.

3. השלכות מעשיות של איסור הפרדת שירותי נאמנות

על פי הוות''ט הישנה, ​​פעילות נותני שירותים המפרידים בין מתן מקום לביצוע פעולות נוספות, ושירותים אלו מבוצעים על ידי גורמים שונים, אינן נכנסות להגדרה של שירות נאמנות. עם זאת, עם האיסור מסעיף 3, סעיף 4, sub b Wtt 2018, חל איסור גם על צדדים המפרידים בין שירותי נאמנות לבצע פעילויות כאלה ללא היתר.

הדבר כרוך בכך שגורמים המעוניינים להמשיך ולבצע את פעילותם בדרך זו, דורשים היתר ולכן גם נמצאים בפיקוח הבנק הלאומי ההולנדי. האיסור גורר כי נותני שירותים נותנים שירות נאמנות על פי Wtt 2018 כאשר הם מבצעים פעילויות המכוונות הן למתן מגור והן לביצוע שירותים נוספים.

לפיכך אסור לספק שירות לבצע שירותים נוספים ולהביא לאחר מכן את לקוחו במגע עם גורם אחר המספק מקום מגורים, מבלי שיהיה לו אישור על פי ה- Wtt. יתר על כן, ספק שירות הוא אסור לפעול כמתווך על ידי הבאת לקוח במגע עם גורמים שונים שיכולים לספק מקום מגורים ולבצע שירותים נוספים, ללא היתר.[3] זה אפילו המקרה כאשר מתווך זה אינו מספק בית מגורים עצמו ואינו מבצע שירותים נוספים.

4. הפניית לקוחות לספקים ספציפיים של מגורים

בפועל, לעיתים קרובות ישנם גורמים המבצעים שירותים נוספים ומפנים את הלקוח לאחר מכן לספק דירה ספציפי. בתמורה להפניה זו, ספק המגורים משלם פעמים רבות עמלה לגורם שהפנה את הלקוח. עם זאת, על פי Wtt 2018, אין יותר מותר לספקי שירותים לשתף פעולה ולהפריד בכוונה את השירותים שלהם כדי להימנע מה-Wtt.

כאשר ארגון מבצע שירותים נוספים עבור לקוחות, אין להפנות לקוחות אלו לספקי מיקום ספציפיים. זה אומר שקיים שיתוף פעולה בין הצדדים שמטרתו להימנע מה-Wtt. זאת ועוד, כאשר מתקבלת עמלה עבור הפניות, ניכר כי קיים שיתוף פעולה בין גורמים בו מופרדים שירותי נאמנות.

המאמר הרלוונטי מ- Wtt מדבר על ביצוע פעילויות מכוון הן מתן כתובת דואר או כתובת ביקור והן בביצוע שירותים נוספים. מזכר התיקון מתייחס להביא את הלקוח לקשר עם מפלגות שונות.[4] ה-Wtt 2018 הוא חוק חדש, ולכן כרגע אין פסיקות שיפוטיות לגבי חוק זה. יתרה מכך, ספרות רלוונטית דנה רק בשינויים שחוק זה טומן בחובו.

המשמעות היא שכרגע עדיין לא ברור איך בדיוק יעבוד החוק בפועל. כתוצאה מכך, איננו יודעים ברגע זה אילו פעולות בדיוק נכנסות להגדרות של 'מכוונים' ו'הבאת מגע עם'. לפיכך לא ניתן כיום לומר אילו פעולות נכנסות בדיוק לאיסור סעיף 3, סעיף 4, sub b Wtt 2018. עם זאת, וודאי שמדובר בסקאלה מזזה. הפנייה לספקי מגור ספציפיים וקבלת עמלה עבור הפניות אלו נחשבת כמביאה לקוחות למגע עם ספק דירה.

המלצה על ספקי דיור ספציפיים שיש להם נסיון טוב איתם מהווה סיכון, למרות שהלקוח באופן עקרוני אינו מופנה ישירות לספק מגוריו. עם זאת, במקרה זה מוזכר ספק מגורים ספציפי אליו הלקוח יכול לפנות. יש סיכוי טוב שזה ייראה כ'מביא את הלקוח למגע' עם ספק מגוריו. הרי במקרה זה הלקוח אינו צריך לעשות כל מאמץ בעצמו כדי למצוא ספק מגור.

זו עדיין השאלה אם אנחנו מדברים על 'יצירת קשר עם הלקוח' כאשר לקוח מופנה לדף חיפוש מלא בגוגל. הסיבה לכך היא שבכך, לא מומלץ ספק תחום ספציפי, אך המוסד מספק ללקוח שמות של נותני מקום. על מנת להבהיר אילו פעולות נכנסות בדיוק לגדר האיסור, יהיה צורך לפתח עוד את ההוראה המשפטית בפסיקה.

5. סיכום

ברור כי ל-Wtt 2018 יכולות להיות השלכות גדולות על גורמים המבצעים שירותים נוספים ובמקביל מפנים את לקוחותיהם לגורם אחר שיוכל לספק מקום מגורים. לפי הוות"ת הישנה, ​​מוסדות אלו לא נפלו בגדר הוות"ת ולכן לא נדרשו להיתר לפי הוות"ת. עם זאת, מאז כניסת Wtt 2018 לתוקף, חל איסור על מה שנקרא הפרדת שירותי נאמנות.

מכאן ואילך, מוסדות המבצעים פעילות המתמקדת הן במתן מגורים והן בביצוע שירותים נוספים, נכנסים לתחומה של הוות"ת וצריכים לקבל היתר על פי חוק זה. בפועל, ישנם ארגונים רבים המבצעים שירותים נוספים ולאחר מכן מפנים את לקוחותיהם לספק מגוריהם. עבור כל לקוח שהם מפנים, הם מקבלים עמלה מספק המגורים.

עם זאת, מאז שנכנס ה-Wtt 2018 לתוקף, אין יותר אפשרות לספקי שירותים לשתף פעולה ולהפריד בין השירותים במכוון כדי להימנע מה-Wtt. ארגונים שעובדים על בסיס זה, צריכים אפוא להסתכל באופן ביקורתי על פעילותם. לארגונים אלה יש שתי אפשרויות: הם מתאימים את הפעילות שלהם, או שהם נכנסים לתחום ה-Wtt ולכן דורשים היתר והם כפופים לפיקוח של הבנק המרכזי של הולנד.

צרו קשר

אם יש לך שאלות או הערות לאחר קריאת מאמר זה, אנא אל תהסס לפנות למר. רובי ואן קרסברגן, עורך דין ב Law & More באמצעות [מוגן בדוא"ל], או מר טום מוויס, עורך דין ב Law & More באמצעות [מוגן בדוא"ל], או התקשרו למספר ‎+31 (0)40-3690680.

[1] ק. פריאלינק, Toezicht Trustkantoren בהולנד, Deventer: וולטרס קלובר הולנד 2004.

[2] קאמרשטוקן II 2017/18, 34 910, 7 (נוטה ואן ויזיג'יגיה).

[3] קאמרשטוקן II 2017/18, 34 910, 7 (נוטה ואן ויזיג'יגיה).

[4] קאמרשטוקן II 2017/18, 34 910, 7 (נוטה ואן ויזיג'יגיה).