התיקון החדש לחוק הפיקוח על משרדי הנאמנים בהולנד ומתן מגורים פלוסיים

במהלך השנים האחרונות סקטור הנאמנות ההולנדי הפך למגזר מוסדר ביותר. משרדי נאמנות בהולנד נמצאים תחת פיקוח קפדני. הסיבה לכך היא שהרגולטור הבין בסופו של דבר שהבין כי משרדי אמון נמצאים בסיכון גדול להסתבך בהלבנת הון או לנהל עסקים עם גורמים הונאים. על מנת להיות מסוגל לפקח על משרדי הנאמנות ולווסת את המגזר, נכנס לפעולה בשנת 2004 פעולת הפיקוח על משרד הנאמנות ההולנדי (Wtt). על בסיס חוק זה, על משרדי הנאמנות לעמוד בכמה דרישות כדי להיות מסוגלים לנהל את פעילויותיהם. לאחרונה אומץ תיקון נוסף ל- Wtt שנכנס לתוקף ב -1 בינואר 2019. תיקון חקיקה זה כולל, בין היתר, כי ההגדרה של ספק מקום מגורים על פי ה- Wtt הפכה רחבה יותר. כתוצאה מתיקון זה, יותר מוסדות נופלים בגדר ה- Wtt, שיכולים להיות השלכות משמעותיות על מוסדות אלה. במאמר זה יוסבר מה המשמעות של תיקון ה- Wtt ביחס למתן מקום מגורים ומהן ההשלכות המעשיות של התיקון בתחום זה.

התיקון החדש לחוק הפיקוח על משרד הנאמנים בהולנד ומתן מגורים פלוסיים

1. הרקע של מעשה הפיקוח של משרד הנאמנות ההולנדי

 משרד נאמנות הוא ישות משפטית, חברה או אדם טבעי אשר, באופן מקצועי או מסחרי, מספק שירותי אמון אחד או יותר, עם או בלי ישויות או חברות משפטיות אחרות. כפי שכבר מציין שמו של הווט, משרדי הנאמנות כפופים לפיקוח. הרשות המפקחת היא הבנק המרכזי ההולנדי. ללא היתר מהבנק המרכזי ההולנדי, משרדי נאמנות אינם רשאים לפעול ממשרד בהולנד. ה- Wtt כולל, בין היתר, את ההגדרה של משרד נאמנות ואת הדרישות שעל משרדי אמון בהולנד לעמוד בכדי לקבל היתר. ה- Wtt מסווג חמש קטגוריות של שירותי נאמנות. ארגונים המספקים שירותים אלה מוגדרים כמשרד נאמנות ודורשים היתר על פי ה- Wtt. זה נוגע לשירותים הבאים:

  • להיות דירקטור או שותף של אדם או חברה משפטית;
  • מתן כתובת או כתובת דואר, יחד עם מתן שירותים נוספים (מתן מקום פלוס);
  • שימוש בחברת צינורות לטובת הלקוח;
  • מכירה או תיווך במכירת ישויות משפטיות;
  • מתנהג כנאמן.

לשלטונות הולנד היו סיבות שונות להציג את הווט. לפני כניסת ה- Wtt לא הועמדה, או בקושי, מיפוי ענף הנאמנות, במיוחד ביחס לקבוצה הגדולה של משרדי אמון קטנים יותר. על ידי הצגת פיקוח ניתן להשיג מבט טוב יותר על מגזר האמון. הסיבה השנייה להכנסת ה- Wtt היא שארגונים בינלאומיים, כמו כוח המשימה לפעולה פיננסית, הצביעו על סיכון מוגבר לכך שמשרדי הנאמנות יהיו מעורבים, בין היתר, בהלבנת הון והעלמת כספים. לטענת ארגונים אלה, היה סיכון יושרה בענף הנאמנות שהיה צריך להתנהל באמצעות רגולציה ופיקוח. מוסדות בינלאומיים אלה המליצו גם על אמצעים, כולל עקרון הידע של הלקוח שלך, שמתמקד בפעילות עסקית בלתי ניתנת להפרעה ובמקום שמשרדי אמון צריכים לדעת עם מי הם מנהלים עסקים. הכוונה היא למנוע כי עסק מתנהל עם גורמים הונאים או פליליים. הסיבה האחרונה להכנסת ה- Wtt היא שההסדרה העצמית ביחס למשרדי הנאמנות בהולנד לא נחשבה כמספיקה. לא על כל משרדי הנאמנות היו כפופים לאותם כללים, מכיוון שלא כל המשרדים היו מאוחדים בסניף או בארגון מקצועי. יתרה מזאת, חסרה רשות פיקוח שיכולה להבטיח אכיפת התקנון.[1] לאחר מכן דאג הווט לוודא כי נקבעה רגולציה ברורה לגבי משרדי נאמנות וכי מטופלים בבעיות האמורות.

2. ההגדרה של מתן מגורים פלוס שירות

 מאז כניסתה של ה- Wtt בשנת 2004, חלו תיקונים קבועים בחוק זה. ב- 6 בנובמבר 2018 אימץ הסנאט ההולנדי תיקון חדש ל- Wtt. עם חוק הפיקוח החדש על משרדי הנאמנות ההולנדית 2018 (Wtt 2018), שנכנס לתוקף ב -1 בינואר 2019, הדרישות שעומדות על משרדי הנאמנות נעשו מחמירות יותר ולרשות הפיקוח יש יותר אמצעי אכיפה. שינוי זה הרחיב בין היתר את המושג 'מתן מקום פלוס'. תחת ה- Wtt הישן השירות הבא נחשב לשירות אמון: מתן כתובת לגורם משפטי בשילוב עם ביצוע שירותים נוספים. זה נקרא גם מתן מקום מגורים פלוס.

ראשית, חשוב להבין מה בדיוק כרוך במתן מקום המגורים. לטענת ה- Wtt, מתן המגורים הוא מתן כתובת דואר או כתובת ביקור, בצו או בגורם משפטי, חברה או אדם טבעי שאינם שייכים לאותה קבוצה שמספקת הכתובת. אם הישות שמספקת את הכתובת מבצעת שירותים נוספים בנוסף להפרשה זו, אנו מדברים על מתן מקום מגורים פלוס. יחד פעילויות אלו נחשבות לשירות אמון על פי ה- Wtt. השירותים הנוספים הבאים דאגו תחת ה- Wtt הישן:

  • מתן ייעוץ או מתן סיוע במשפט פרטי, למעט ביצוע פעולות קבלה;
  • מתן ייעוץ מס או דואג להחזרי מס ושירותים קשורים;
  • ביצוע פעילויות הנוגעות להכנה, הערכה או ביקורת של החשבונות השנתיים או התנהלות של מינהלים;
  • גיוס דירקטור לגוף או חברה משפטית;
  • פעילויות נוספות נוספות המיועדות לפי צו מינהלי כללי.

מתן מקום מגורים יחד עם ביצוע אחד מהשירותים הנוספים שהוזכרו לעיל נחשב לשירות נאמנות תחת Wtt הישן. ארגונים המספקים שילוב שירותים זה חייבים לקבל אישור על פי ה- Wtt.

במסגרת ה- Wtt 2018, השירותים הנוספים שונו מעט. כעת מדובר בפעילויות הבאות:

  • מתן ייעוץ משפטי או מתן סיוע, למעט ביצוע פעולות קבלה;
  • דאגה להצהרות מס ושירותים נלווים;
  • ביצוע פעילויות הנוגעות להכנה, הערכה או ביקורת של החשבונות השנתיים או התנהלות של מינהלים;
  • גיוס דירקטור לגוף או חברה משפטית;
  • פעילויות נוספות נוספות המיועדות לפי צו מינהלי כללי.

ברור כי השירותים הנוספים תחת ה- Wtt 2018 אינם חורגים הרבה מהשירותים הנוספים תחת ה- Wtt הישן. ההגדרה של מתן ייעוץ תחת הנקודה הראשונה מורחבת מעט ומתן ייעוץ מס מוציא מההגדרה, אך אחרת זה נוגע כמעט לאותם שירותים נוספים.

אף על פי כן, כאשר משווים את ה- Wtt 2018 ל- Wtt הישן, ניתן לראות שינוי גדול בכל הנוגע למתן מקום מגורים פלוס. בהתאם לסעיף 3, פיסקה 4, תת ב 'Wtt 2018, חל איסור על ביצוע פעולות ללא היתר על בסיס חוק זה, שמטרתן הן מתן כתובת דואר או כתובת ביקור כאמור בסעיף. b להגדרת שירותי נאמנות, ובביצוע שירותים נוספים כאמור באותו חלק, לטובתו של אותו אדם טבעי, ישות משפטית או חברה.[2]

איסור זה נוצר מכיוון שלעתים קרובות מתן מקום מגורים וביצוע שירותים נוספים מופרדים בפועל, מה שאומר ששירותים אלה אינם מנוהלים על ידי אותו גורם. במקום זאת, גורם אחד למשל מבצע את השירותים הנוספים ואז מביא את הלקוח לקשר עם גורם אחר המספק מקום מגורים. מכיוון שביצוע שירותים נוספים ומתן מגורים אינם מתבצעים על ידי אותו גורם, אנו עקרוניים אינם מדברים על שירות נאמנות על פי ה- Wtt הישן. על ידי הפרדת שירותים אלה, אין גם היתר הנדרש על פי הווט הישן ועל כן נמנעת החובה לקבל היתר זה. על מנת למנוע הפרדה זו בין שירותי נאמנות בעתיד, נכלל איסור בסעיף 3, סעיף 4, תת ב 'Wtt 2018.

3. השלכות מעשיות של איסור הפרדת שירותי נאמנות

לטענת ה- Wtt הוותיק, פעילותם של נותני שירותים המפרידים בין מתן מקום לביצוע וביצוע פעילויות נוספות, ובידיהם שירותים אלה מבוצעים על ידי גורמים שונים, אינם נכללים בהגדרת שירות נאמנות. עם זאת, עם האיסור מסעיף 3, פיסקה 4, תת ב 'Wtt 2018, אסור גם לצדדים המפרידים בין שירותי נאמנות לבצע פעולות כאלה ללא היתר. פירוש הדבר כי גורמים המעוניינים להמשיך ולבצע את פעולותיהם בדרך זו, דורשים היתר ולכן הם גם נופלים תחת פיקוח הבנק הלאומי ההולנדי.

האיסור גורר כי נותני שירותים מספקים שירות נאמנות על פי ה- Wtt 2018 כאשר הם מבצעים פעילויות אשר מכוונות הן למתן מקום מגורים והן לביצוע שירותים נוספים. לפיכך אסור לספק שירות לבצע שירותים נוספים ולהביא לאחר מכן את לקוחו במגע עם גורם אחר המספק מקום מגורים, מבלי שיהיה לו אישור על פי ה- Wtt. יתר על כן, ספק שירות הוא אסור לפעול כמתווך על ידי הבאת לקוח במגע עם גורמים שונים שיכולים לספק מקום מגורים ולבצע שירותים נוספים, ללא היתר.[3] זה אפילו המקרה כאשר מתווך זה אינו מספק מקום מגורים בעצמו, ואינו מבצע שירותים נוספים.

4. הפניית לקוחות לספקים ספציפיים של מגורים

בפועל, לעתים קרובות ישנם גורמים שמבצעים שירותים נוספים ובהמשך מפנים את הלקוח לספק מגורים מסוים. בתמורה להפניה זו, ספק התחום משלם לעיתים קרובות עמלה לצד שהפנה את הלקוח. עם זאת, על פי ה- Wtt 2018, אסור עוד שספקי השירות ישתפו פעולה ויפרידו בין שירותיהם בכוונה בכדי להימנע מהווט. כאשר ארגון מבצע שירותים נוספים עבור לקוחות, אסור להפנות לקוחות אלה לספקים ספציפיים של מגורים. זה מרמז על כך שיש שיתוף פעולה בין צדדים שמטרתו להימנע מהווט. יתרה מזאת, כאשר מתקבלת עמלה להפניות, ניכר כי קיים שיתוף פעולה בין גורמים בהם מופרדים שירותי נאמנות.

המאמר הרלוונטי מ- Wtt מדבר על ביצוע פעילויות מכוון הן מתן כתובת דואר או כתובת ביקור והן בביצוע שירותים נוספים. מזכר התיקון מתייחס להביא את הלקוח לקשר עם מפלגות שונות.[4] Wtt 2018 הוא חוק חדש, ולכן ברגע זה אין פסיקות שיפוטיות ביחס לחוק זה. יתר על כן, ספרות רלוונטית דנה רק בשינויים הכרוכים בחוק זה. המשמעות היא שכרגע זה עדיין לא ברור כיצד החוק יעבוד בדיוק בפועל. כתוצאה מכך, איננו יודעים ברגע זה אילו פעולות נופלות בדיוק תחת ההגדרות של 'מכוון' ו'באת קשר '. לפיכך נכון לעכשיו לא ניתן לומר אילו פעולות נופלות בדיוק תחת האיסור של סעיף 3, פיסקה 4, תת ב 'Wtt 2018. עם זאת, בטוח שמדובר בסולם הזזה. הפנייה לספקי מגורים ספציפיים וקבלת עמלה בגין הפניות אלה נחשבת כמביאה לקוחות במגע עם ספק מגורים. המלצתם של ספקי מגורים מסוימים שאיתם יש חוויות טובות מהווה סיכון, אף על פי שהלקוח באופן עקרוני לא מופנה ישירות לספק מגורים. עם זאת, במקרה זה מוזכר ספק מגורים מסוים אליו הלקוח יכול לפנות. יש סיכוי טוב שהדבר ייראה כ"ביצוע הלקוח במגע "עם ספק מגורים. אחרי הכל, במקרה זה הלקוח אינו צריך להתאמץ בעצמו כדי למצוא ספק מגורים. זו עדיין השאלה אם אנו מדברים על 'הבאת הלקוח לקשר איתו' כאשר לקוח מופנה לדף חיפוש בגוגל מלא. הסיבה לכך היא בכך שלא מומלץ לספק ספק מסוים של מגורים, אך המוסד אכן מספק שמות של ספקי מגורים ללקוח. כדי להבהיר אילו פעולות נופלות במדויק במסגרת האיסור, יהיה צורך לפתח את ההוראה המשפטית בפסיקה.

5. סיכום

ברור של- Wtt 2018 יכולות להיות השלכות משמעותיות על גורמים שמבצעים שירותים נוספים ובאותה העת להפנות את לקוחותיהם לצד אחר שיכול לספק מקום מגורים. תחת ה- Wtt הוותיק, מוסדות אלה לא נפלו תחת הווט ולכן לא נדרשו היתר על פי ה- Wtt. עם זאת, מאז כניסת ה- Wtt 2018 לתוקף, יש איסור על מה שמכונה הפרדת שירותי נאמנות. מעתה מוסדות המבצעים פעילויות המתמקדות הן במתן מקום מגורים והן בביצוע שירותים נוספים, נופלים בגדר ה- Wtt וצריכים לקבל היתר על פי חוק זה. בפועל, ישנם ארגונים רבים אשר מבצעים שירותים נוספים ואז מפנים את לקוחותיהם לספק מגורים. עבור כל לקוח אליו הם מפנים, הם מקבלים עמלה מספקית המגורים. עם זאת, מאז כניסת ה- Wtt 2018 לתוקף, אסור עוד לספקי שירותים לשתף פעולה ולהפריד בין הכוונה בין השירותים בכדי להימנע מהווט. על כן ארגונים העובדים על בסיס זה צריכים לבחון ביקורתית את פעילותם. לארגונים אלה שתי אפשרויות: הם מתאימים את פעילויותיהם, או שהם נופלים בגדר ה- Wtt ולכן דורשים היתר וכפופים לפיקוח על הבנק המרכזי ההולנדי.

צור קשר

אם יש לך שאלות או הערות לאחר קריאת מאמר זה, אל תהסס לפנות למר. מקסים חודק, עורך דין ב Law & More באמצעות maxim.hodak@lawandmore.nl, או מר. טום מייוויס, עורך דין ב Law & More דרך tom.meevis@lawandmore.nl, או חייגו +31 (0) 40-3690680.

 

[1] ק. פרילינק, Toezicht Trustkantoren בהולנד, Deventer: וולטרס קלובר הולנד 2004.

[2] קאמרשטוקן II 2017/18, 34 910, 7 (נוטה ואן ויזיג'יגיה).

[3] קאמרשטוקן II 2017/18, 34 910, 7 (נוטה ואן ויזיג'יגיה).

[4] קאמרשטוקן II 2017/18, 34 910, 7 (נוטה ואן ויזיג'יגיה).

שתפו אותי