עסק המקבל, מחזיק או משלם בנכסי קריפטו נוטל על עצמו התחייבויות שאין להן הרבה קשר לטכנולוגיה. שלוש מהן חוצות כמעט בכל מקרה: חובות נגד הלבנת הון כאשר הפעילות מכניסה את העסק לתחום ה-Wwft, סנקציות על סינון צדדים נגדיים וכתובות ארנק, וחשבונאות וגילוי מדויקים של אחזקות שערכן משתנה בחדות. המאמר שלנו על רגולציה של מטבעות קריפטוגרפיים ו-MiCA עוסק במשטר הרישוי; המאמר הזה עוסק בסיכוני הציות המתעוררים גם כאשר לא נדרש רישיון.
מטבעות קריפטוגרפיים ושאלותיהם המשפטיות
בחברה המתפתחת במהירות שלנו, מטבעות קריפטוגרפיים הופכים פופולריים יותר ויותר. נכון לעכשיו, ישנם סוגים רבים של מטבעות קריפטוגרפיים, כגון ביטקוין, Ethereum ו-Litecoin. מטבעות קריפטו הם דיגיטליים בלבד, והמטבעות והטכנולוגיה נשמרים בטוחים באמצעות טכנולוגיית הבלוקצ'יין. טכנולוגיה זו שומרת תיעוד מאובטח של כל עסקה במקום אחד. אף אחד לא שולט בבלוקצ'יין מכיוון שהרשתות הללו מבוזרות בכל מחשב שיש לו ארנק קריפטו.
טכנולוגיית הבלוקצ'יין מספקת גם אנונימיות למשתמשי מטבעות קריפטוגרפיים. חוסר השליטה והאנונימיות של המשתמשים עלולים להוות סיכונים מסוימים ליזמים המעוניינים להשתמש במטבעות קריפטוגרפיים בחברה שלהם. מאמר זה הוא המשך למאמר הקודם שלנו, 'מטבעות קריפטוגרפיים: ההיבטים המשפטיים של טכנולוגיה מהפכנית' . בעוד שמאמר קודם זה התייחס בעיקר להיבטים המשפטיים הכלליים של מטבעות קריפטוגרפיים, מאמר זה מתמקד בסיכונים שבעלי עסקים עלולים להתמודד איתם בעת התמודדות עם מטבעות קריפטוגרפיים ובחשיבות הציות.
סכנת חשד להלבנת הון
בעוד ש- cryptocurrency צובר פופולריות, הוא עדיין אינו מוסדר בהולנד ובשאר אירופה. המחוקקים עובדים על יישום תקנות מפורטות, אך זה יהיה תהליך ארוך. עם זאת, בתי המשפט הלאומיים בהולנד כבר קיבלו מספר פסקי דין בתיקים הנוגעים לקריפטו. אף על פי שכמה החלטות נגעו למצב החוקי של cryptocurrency, רוב המקרים היו בתחום הקרימינלי הפלילי. הלבנת הון מילאה תפקיד גדול בפסק הדין.
הלבנת הון היא היבט שיש לקחת בחשבון כדי להבטיח שהארגון שלכם לא ייפול תחת חוקי הפלילי ההולנדי. הלבנת הון היא עבירה שעונשה על פי החוק הפלילי ההולנדי . הדבר נקבע בסעיפים 420bis, 420ter ו-420 לחוק הפלילי ההולנדי. הלבנת הון מוכחת כאשר אדם מסתיר את אופיו, מקורו, ניכורו או עקירתו בפועל של טובין מסויימים, או מסתיר מי הוא המוטב או המחזיק בהם, בעודו מודע לכך שהם נובעים מפעילות פלילית.
אדם יכול להיות מורשע בהלבנת הון גם ללא ידיעה ממשית שהרכוש הגיע מפשע, אם היה יכול להניח זאת באופן סביר. מעשים אלה דינם מאסר של עד ארבע שנים (בגין מודעות למקור הפלילי), מאסר של עד שנה (בגין הנחה סבירה) או קנס של עד 67.000 אירו. הדבר נקבע בסעיף 23 לחוק הפלילי ההולנדי. אדם הנוהג להלבין הון עלול להיענש אף על שש שנים.
להלן מספר דוגמאות בהן העבירו בתי המשפט ההולנדיים את השימוש בקריפטו:
- היה מקרה שבו אדם היה הואשם בהלבנת הוןהוא קיבל כסף שהושג על ידי המרת ביטקוין לכסף פיאט. ביטקוינים אלה הושגו דרך הרשת האפלה, שבה מוסתרות כתובות IP של משתמשים. חקירות הראו שהרשת האפלה משמשת כמעט אך ורק לסחר בסחורות בלתי חוקיות, שיש לשלם באמצעות ביטקוין. לכן, בית המשפט הניח כי ביטקוינים שהושגו דרך הרשת האפלה הם ממקור פלילי. בית המשפט קבע כי החשוד קיבל כסף שהושג על ידי המרת ביטקוין ממקור פלילי לכסף פיאט. החשוד היה מודע לכך שביטקוינים הם לעתים קרובות ממקור פלילי. עם זאת, הוא לא חקר את מקור הכסף הפיאט שהשיג. לכן הוא קיבל ביודעין את הסיכוי המשמעותי שהכסף שקיבל הושג באמצעות פעילות בלתי חוקית. הוא הורשע בהלבנת הון.[1]
- במקרה זה, שירות המידע והחקירה הפיסקלית (בהולנדית: FIOD) פתח בחקירה בנושא סוחרי ביטקוין. החשוד, במקרה זה, סיפק bitcoins לסוחרים והמיר אותם לכספי פיאט. החשוד השתמש בארנק מקוון שעליו הופקדו כמויות רבות של bitcoins, שמקורן ברשת החשוכה. כאמור במקרה לעיל, ההנחה כי bitcoins אלה הם ממוצא בלתי חוקי. החשוד סירב למסור בירור ביחס למקורם של bitcoins. בית המשפט הצהיר כי החשוד היה מודע היטב למקורם הבלתי חוקי של bitcoins שכן הוא פנה לסוחרים שמבטיחים את אנונימיות לקוחותיהם ומבקשים עמלה גבוהה עבור שירות זה. לפיכך, בית המשפט הצהיר כי ניתן להניח את כוונתו של החשוד. הוא הורשע בהלבנת הון. [2]
- המקרה הבא נוגע לבנק הולנדי, ING. ING התקשרה בחוזה בנקאי עם סוחר ביטקוין. כבנק, ל- ING חובות פיקוח וחקירה מסוימות. הם גילו שהלקוח שלהם השתמש בכסף מזומן בכדי לקנות ביטקוין לצדדים שלישיים. ING סיימו את מערכת היחסים שלהם מכיוון שלא ניתן לבדוק את מקור התשלומים במזומן וניתן היה להשיג את הכסף באמצעות פעילויות לא חוקיות. ING הרגישו שהם כבר לא מסוגלים למלא את התחייבויות ה- KYC שלהם מכיוון שהם לא יכולים להבטיח כי חשבונותיהם לא משמשים להלבנת הון וכדי להימנע מסיכונים הנוגעים לשלמות. בית המשפט הצהיר כי לקוח ING אינו מספיק כדי להוכיח שכספי המזומנים הם ממוצא כדין. לפיכך הותר ל- ING לסיים את מערכת היחסים הבנקאית. [3]
פסקי דין אלה מראים כי עבודה עם cryptocurrency עשויה להוות סיכון בכל הקשור לציות. כאשר מקורו של הקריפטוק לא ידוע, והמטבע עשוי לנבוע מהאינטרנט האפל, עלול להתעורר חשד להלבנת הון.
מענה לארועים
מכיוון שמטבעות קריפטוגרפיים עדיין אינם מוסדרים ואנונימיות בעסקאות מובטחת, הם מהווים אמצעי תשלום אטרקטיבי לשימוש בפעילות פלילית. לכן, למטבעות קריפטוגרפיים יש קונוטציה שלילית מסוימת בהולנד. הדבר ניכר גם מהעובדה שרשות השווקים הפיננסיים של הולנד ממליצה לא לסחור במטבעות קריפטוגרפיים. הם מציינים כי שימוש במטבעות קריפטוגרפיים מהווה סיכונים בכל הנוגע לפשעים כלכליים, שכן הלבנת הון, הונאה, הונאה ומניפולציה עלולים להיווצר בקלות.
[4] פירוש הדבר שעליך להיות מאוד מדויק בציות כאשר אתה עוסק במטבעות קריפטוגרפיים. אתה צריך להיות מסוגל להראות שהמטבע הקריפטוגרפי שאתה מקבל לא מתקבל באמצעות פעילויות לא חוקיות. אתה צריך להיות מסוגל להוכיח שבאמת חקרת את מקור המטבע הקריפטו שקיבלת. זה עלול להתגלות כקשה עבור האנשים שמשתמשים במטבעות קריפטוגרפיים, לעתים קרובות בלתי ניתנים לזיהוי. לעתים קרובות מאוד, כאשר לבית המשפט ההולנדי יש פסיקה הנוגעת למטבעות קריפטוגרפיים, זה נמצא בספקטרום הפלילי.
כרגע, הרשויות אינן עוקבות באופן פעיל אחר הסחר במטבעות קריפטוגרפיים. עם זאת, למטבעות קריפטו יש את תשומת הלב שלהם. לכן, כאשר לחברה יש מערכת יחסים עם מטבעות קריפטוגרפיים, הרשויות יהיו ערניות במיוחד. הרשויות בוודאי ירצו לדעת כיצד משיגים את המטבע הקריפטו ומה מקורו של המטבע. אם אינך יכול לענות כראוי על שאלות אלו, עלול להתעורר חשד להלבנת הון או עבירות פליליות אחרות וייתכן שתתחיל חקירה הנוגעת לארגון שלך.
רגולציה של cryptocurrency
כאמור לעיל, מטבעות קריפטוגרפיים אינם מוסדרים עדיין. עם זאת, המסחר והשימוש במטבעות קריפטוגרפיים יהיו ככל הנראה מוסדרים בקפדנות, בשל הסיכונים הפליליים והפיננסיים הכרוך במטבעות קריפטוגרפיים. הרגולציה של מטבעות קריפטוגרפיים היא נושא לשיחה בכל רחבי העולם. קרן המטבע הבינלאומית (ארגון האומות המאוחדות הפועל על שיתוף פעולה מוניטרי עולמי, הבטחת יציבות פיננסית והקלה על סחר בינלאומי) קוראת לתיאום עולמי על מטבעות קריפטוגרפיים מכיוון שהזהירה מפני סיכונים פיננסיים ופליליים כאחד.
[5] האיחוד האירופי מתלבט אם להסדיר או לפקח על מטבעות קריפטוגרפיים, למרות שהם עדיין לא יצרו חקיקה ספציפית. יתר על כן, רגולציה של מטבעות קריפטוגרפיים היא נושא לוויכוח במספר מדינות בודדות, כגון סין, דרום קוריאה ורוסיה. מדינות אלו נוקטות או רוצות לנקוט בצעדים על מנת לקבוע כללים הנוגעים למטבעות קריפטוגרפיים. בהולנד, רשות השירותים והשווקים הפיננסיים ציינה כי על חברות השקעות מוטלת חובת זהירות כללית כאשר הן מציעות עתידי ביטקוין למשקיעים קמעונאיים בהולנד.
הדבר כרוך בכך שחברות השקעות אלו חייבות לדאוג לאינטרס של לקוחותיהן בצורה מקצועית, הוגנת והגונה.[6] הדיון העולמי על הרגולציה של מטבעות קריפטוגרפיים מראה שהרבה ארגונים חושבים שיש צורך להקים לפחות סוג של חקיקה.
מה שאנשים שוכחים במסחר בקריפטו
אפשר לומר בבטחה שהמטבעות הקריפטו פורחים. עם זאת, נראה שאנשים שוכחים שמסחר ושימוש במטבעות אלה יכולים לגרור גם סיכונים מסוימים. לפני שאתה יודע זאת, אתה עלול להיכנס לתחום של הקוד הפלילי ההולנדי כאשר אתה עוסק במטבעות קריפטוגרפיים. מטבעות אלו קשורים לעתים קרובות לפעילויות פליליות, במיוחד הלבנת הון. לכן ציות חשוב מאוד לחברות שאינן רוצות להעמיד לדין בגין עבירות פליליות.
הידע על מקורם של מטבעות קריפטוגרפיים משחק תפקיד גדול בכך. מכיוון שלמטבעות קריפטוגרפיים יש קונוטציה מעט שלילית, מדינות וארגונים מתלבטים אם לקבוע תקנות בנוגע למטבעות קריפטוגרפיים או לא. למרות שמדינות מסוימות כבר נקטו צעדים לקראת רגולציה, עדיין עשוי לקחת זמן עד שתושג רגולציה עולמית. לכן ישנה חשיבות רבה לחברות להקפיד על עיסוק במטבעות קריפטוגרפיים ולהקפיד על עמידה בדרישות.
צרו קשר
אם יש לך שאלות או הערות לאחר קריאת מאמר זה, אל תהסס לפנות לרובי ואן קרסברגן, עורך דין בכתובת Law & More דרך ruby.van.kersbergen@lawandmore.nl, או טום מוויס, עורך דין ב Law & More דרך tom.meevis@lawandmore.nl, או בטלפון +31 (0)40-3690680.
[1] ECLI:NL:RBMNE:2017:5716, https://uitspraken.rechtspraak.nl/inziendocument?id=ECLI:NL:RBMNE:2017:5716.
[2] ECLI:NL:RBROT:2017:8992, https://uitspraken.rechtspraak.nl/inziendocument?id=ECLI:NL:RBROT:2017:8992.
[3] ECLI:NL:RBAMS:2017:8376, https://uitspraken.rechtspraak.nl/inziendocument?id=ECLI:NL:RBAMS:2017:8376.
[4] Autoriteit Financiële Markten, 'מטבעות קריפטוגרפיים ראליים, https://www.afm.nl/nl-nl/nieuws/2017/nov/risico-cryptocurrency.
[5] דו"ח פינטק ושירותים פיננסיים: שיקולים ראשוניים , קרן המטבע הבינלאומית 2017.
[6] Autoriteit Financiële Markten, 'Bitcoin Futures: AFM op', https://www.afm.nl/nl-nl/nieuws/2017/dec/bitcoin-futures-zorgplicht.
