מימון וניירות ערך בהולנד

מימון חברה הולנדית פירושו שילוב של שתי שאלות משפטיות נפרדות: מהיכן מגיע הכסף, ואיזה ביטחון מקבל נותן הכסף. חוב מבנק, הון עצמי ממשקיע, הנפקת אג"ח, מימון המונים ותוכניות ממשלתיות, כל אחת מהן נושאת תיעוד משלה, וכל אחת מהן מגובה בדרך כלל בזכות שעבוד (pandrecht), משכנתא (hypotheekrecht), ערבות (borgtocht) או שילוב של שני הצדדים. השגת המימון היא החלק המסחרי; השגת חבילת הביטחון הנכונה היא החלק המשפטי, וזהו החלק שמחליט מה קורה אם דברים משתבשים.

מדריך זה מפרט את דרכי המימון הפתוחות לחברת בת הולנדית, את המסמכים הנדרשים לכל מסלול, את זכויות הביטחון המוכרות על פי החוק ההולנדי וכיצד הן נוצרות, את הכללים החלים כאשר ניירות ערך מוצעים למשקיעים, ואת הטעויות שעולות לחברות הכי הרבה. המטרה היא מפה עובדת של מימון וניירות ערך בהולנד, שנכתבה עבור יזמים ועבור קבוצות בינלאומיות המממנות חברת בת הולנדית.

דרכי המימון הפתוחות בפני חברה הולנדית

חברות הולנדיות נשענות על ארבעה מקורות עיקריים של הון חיצוני. מימון בנקאי וחוב אחר שומר על הבעלות על כנה אך מטיל התחייבויות, התחייבויות החזר וכמעט תמיד, ביטחון. מימון הון ממשקיעי אנג'ל, הון סיכון או הון פרטי מביא הון שאינו חייב להוחזר, במחיר של דילול ושליטה. תמיכה ציבורית, בצורה של מענקים, הקלות מס וערבויות מגובות על ידי המדינה, היא זולה יחסית אך איטית ומותנית. מימון אלטרנטיבי, בעיקר מימון המונים, ליסינג ופקטורינג, ממלא את הפערים בקצה הקטן יותר.

הבחירה היא לעיתים רחוקות או-או. רוב החברות ההולנדיות הצומחות מקבלות בסופו של דבר קבוצה של הון חוזר: מסגרת בנקאית להון חוזר המובטחת על ידי חובות ומניות, סבב גיוס הון להשקעה בצמיחה, מסגרת חדשנות ממשלתית למרכיב המחקר, וליסינג לציוד. מה שחשוב מבחינה משפטית הוא שהשכבות הללו לא יתנגשו זו בזו. מסגרת בנקאית עם סעיף שעבוד שלילי יכולה לחסום את הבטוחה שמשכיר ציוד דורש; זכויות וטו של משקיע יכולות למנוע מהחברה למשוך הלוואה; ותנאי סובסידיה יכול להגביל שינוי שליטה שמשקיע מאוחר יותר מקבל כמובן מאליו. קריאת התיעוד הקיים לפני חתימה על הבא אינה פורמליות.

מימון בנקאי ומה יבקש מלווה הולנדי

הסכם אשראי הולנדי הוא מסמך קצר המשלב מסמך ארוך. מכתב ההצעה קובע את הסכום, את התקופה, את המרווח ואת לוח הזמנים לתשלום; תנאי הבנקאות הכלליים של המלווה והוראות האשראי הכלליות עושות את שאר העבודה, ובמסמכים אלה נמצאים סעיפי ההאצה, חובות המידע והסדרי הביטחון.

שלושה סעיפים ראויים לתשומת לב לפני חתימה. אמות מידה פיננסיות, שבדרך כלל הן יחס מינוף או כושר פירעון הנבדקים מעת לעת, הופכות רבעון גרוע לאירוע של הפרה; השאלה שיש לשאול היא איזה מרווח גובה האמנה משאירה ומה קורה במקרה של הפרה. ההבטחה השלילית מונעת מהחברה להעניק בטוחה לכל אחד אחר, וזו בעיה אם משקיע או ספק מאוחר יותר דורשים זאת. והוראות הביטול קובעות כמה הודעה מראש הבנק חייב לתת: מסגרת אשראי ניתנת בדרך כלל לסיום, אך הפסיקה ההולנדי מגבילה את החופש הזה, מכיוון שבנק המממש זכות חוזית עדיין חייב לפעול בהתאם לחובת הזהירות שלו ובסבירות ובהגינות, וסיום פתאומי ללא תקופת מעבר סבירה יכול להיות בלתי חוקי.

חשיפה אישית היא הנקודה שבה יזמים לרוב מעריכים בצורה שגויה את הסיכון. דירקטור או בעל מניות הערב לחוב החברה נושא באחריות אישית, והתיעוד הבנקאי הסטנדרטי דורש בדיוק את זה. כאשר ניתנת ערבות פרטית מחוץ לפעילות העסקית הרגילה של החברה, סעיף 1:88 לחוק האזרחי דורש את הסכמת בן/בת הזוג או בן/בת הזוג הרשום של הערב, וערבות שניתנה בלעדיה ניתנת לביטול. קיים יוצא מן הכלל חשוב: הסכמה אינה נדרשת כאשר דירקטור המחזיק לבדו או יחד עם דירקטורים משותפים ברוב המניות נותן את הערבות לעסקה במהלך העסקים הרגיל של החברה. האם מימון מסוים נופל בתוך חריג זה או מחוצה לו היא נקודה חוזרת ונשנית של התדיינות משפטית, וכדאי לפתור אותה לפני חתימת השטר ולא לאחר תחילת האכיפה.

זכויות ביטחון לפי החוק ההולנדי: משכון, משכנתא, ערבות ושמירת בעלות

החוק ההולנדי מכיר במערכת סגורה של זכויות ביטחון. לא ניתן להמציא אותן באמצעות חוזה: זכות ביטחון קיימת רק אם היא נוצרת בצורה שקובע החוק האזרחי. פורמליות זו מהווה הגנה לא פחות מאשר נטל, משום שזכות ביטחון שנוצרה כראוי מעניקה למחזיק בה עדיפות על פני נושים רגילים, ובעיקר, שורדת את חדלות הפירעון של החייב.

התחייבות (pandrecht)

משכון הוא הבטוחה הסטנדרטית על נכסים ניידים וחייבים. הוא מגיע בשתי צורות. משכון חזקה דורש שהנכס יגיע לשליטתו של המשכן, דבר שאינו מעשי עבור חברת מסחר. משכון שאינו חזקה, המשמש כמעט בכל מימון עסקי, נוצר על ידי שטר נוטריוני או על ידי שטר פרטי הרשום ברשויות המס, ומשאיר את הנכסים היכן שהם. ניתן לשעבד חייבים באותן שתי דרכים: משכון לא מגלה נוצר על ידי שטר רשום ללא הודעה לחייב, והופך לשעבוד מגלה, המעניק למשכן את הזכות לגבות ישירות, לאחר מתן הודעה. מכיוון שמשכון לוכד רק חייבים הקיימים בזמן השטר או הנובעים מקשר שכבר קיים, הסכמי אשראי מחייבים באופן שגרתי את הלווה לחתום על שטרי משכון משלימים במרווחי זמן קבועים.

למשכן יש זכות לאכיפה מיידית (parate executie): במקרה של אי-התחייבות, הוא רשאי למכור את הנכסים המשועבדים מבלי לקבל תחילה פסק דין מבית משפט. המכירה חייבת להיות באופן עקרוני פומבית, אם כי בית המשפט יכול להתיר מכירה פרטית, והתמורה מוחזרת לתביעה המובטחת וכל עודף מוחזר לחייב.

משכנתא (hypothekrecht)

בטוחה על מקרקעין, ספינות רשומות וכלי טיס לובשת צורה של משכנתא. היא נוצרת על ידי שטר נוטריוני שנחתם בפני נוטריון הולנדי אזרחי ונרשם ברישומים הציבוריים המתוחזקים על ידי רישום המקרקעין. בדומה למשכן, למשכן יש זכות אכיפה מיידית, המופעלת באמצעות מכירה פומבית אלא אם כן בית המשפט מאשר מכירה פרטית. דירוג המשכנתאות המתחרות עוקב אחר סדר הרישום, ולכן עיתוי המינוי הנוטריוני חשוב במימון מחדש.

ערבויות ואחריות משותפת

ערבות (borgtocht) מחייבת צד שלישי לחובת החייב, באופן עקרוני רק לאחר שהחייב הפר את חובותיו. קבוצות משתמשות גם באחריות משותפת ולחוד, בערבות חברת אם, או בהצהרת אחריות משותפת לפי סעיף 2:403 לחוק האזרחי, המאפשר לחברת בת להיות פטורה מהגשת דוחות שנתיים משלה בתמורה לכך שהחברה האם נטלה על עצמה אחריות לחובותיה. הצהרה זו קלה למתן וקשה לשמצה לביטולה: ביטול מפסיק רק את האחריות לחובות חדשים, והאחריות הנותרת לחובות קיימים ממשיכה עד להשלמת הליך סטטוטורי נפרד.

שימור כותרת

לספקים יש מכשיר זול יותר. סעיף שמירת בעלות דוחה את העברת הבעלות על סחורות שסופקו עד לביצוע התשלום, כך שהסחורות נשארות רכושו של הספק וניתן לתבוע אותן בחזרה אם הקונה לא משלם או הופך לחדל פירעון. יש להסכים על כך לפני או במסירה, מה שאומר בפועל שזה שייך לתנאים וההגבלות הכלליים ולאישור ההזמנה, ולא למכתב התזכורת. המאמר שלנו בנושא ביטחון פיננסי במסגרת דיני תאגידים בוחן מכשירים אלה ביתר פירוט, והסקירה שלנו על הסכם המימון עוסקת בחוזה עצמו.

מימון הון עצמי: הנפקה והעברת מניות בחברה BV

גיוס הון עצמי בחברה BV הולנדית הוא תהליך רשמי. הנפקת מניות חדשות דורשת החלטה של ​​האסיפה הכללית, אלא אם כן התקנון האציל את הסמכות לגוף אחר, והן ההנפקה וכל העברת מניות חייבות להתבצע באמצעות שטר נוטריוני בפני נוטריון הולנדי. אין הון מניות מינימלי: מאז הרפורמה בחוק BV ניתן לקבוע את ההון בסכום סמלי, ולכן המשא ומתן עוסק בניהול החברה ולא בסכום ששולם.

המסמכים החשובים הם תקנון החברה והסכם בעלי המניות. התקנון הוא ציבורי ומסדיר את החברה; הוא מכיל את סוגי המניות, מגבלות ההעברה וכללים בנוגע לקבלת החלטות. הסכם בעלי המניות הוא פרטי ומסדיר את היחסים בין בעלי המניות: עניינים שמורים הדורשים הסכמת משקיעים, הרכב הדירקטוריון, הגנה מפני דילול, זכויות מידע, התחייבות ליציאה ומה קורה אם מייסד עוזב. כאשר השניים מתנגשים, התקנון גובר כעניין של דיני חברות בעוד שההסכם מחייב את הצדדים מבחינה חוזית, וזהו מתכון לסכסוך יקר; יישור ביניהם בזמן סבב הגיוס זול בהרבה. המאמר שלנו על מה שהסכם בעלי מניות חייב לכלול עונה על כך, ועבור משקיעים זרים המדריך שלנו להקמת חברה הולנדית BV עם בעלי מניות זרים מכסה את צד ההתאגדות.

כלל אחד בתחום זה מתעלמים ממנו לעתים קרובות ונושא אחריות אישית. חברה BV רשאית לחלק רווחים או עתודות רק לאחר שדירקטוריון הניהול אישר את החלוקה, והדירקטוריון חייב למנוע אישור אם הוא יודע או אמור לצפות שהחברה לא תוכל להמשיך ולשלם את חובותיה ככל שיגיעו לפירעון. דירקטורים המאשרים חלוקה תוך הפרת מבחן זה אחראים באופן אישי לגירעון, ובעלי מניות שידעו או היו צריכים לדעת עשויים להידרש להחזיר את מה שקיבלו. הזרמת דיבידנדים והחזרי הלוואות בעלי מניות הממומנים מסבב גיוס חדש הן בדיוק העסקאות שהכלל הזה תופס, והניתוח שייך לתיק לפני התשלום, לא לאחר מכן. אחריות דירקטורים היא נושא רחב יותר.

הצעת ניירות ערך למשקיעים: מתי חל פיקוח

ברגע שחברה מציעה מניות או אג"ח למעגל רחב יותר ולא לקומץ משקיעים ידועים, חוק הפיקוח הפיננסי הופך רלוונטי. המסגרת היא אירופאית. תקנת התשקיפים דורשת תשקיף מאושר עבור הצעת ניירות ערך לציבור או קבלה למסחר בשוק מוסדר, וחוק הפיקוח הפיננסי ההולנדי (Wet op het financieel toezicht, Wft) ממנה את הרשות ההולנדית לשווקים פיננסיים (AFM) כרשות המוסמכת.

פטורים עושים את רוב העבודה המעשית. הצעות המופנות רק למשקיעים כשירים, הצעות למספר מוגבל של אנשים בכל מדינה חברה, והצעות עם השקעה מינימלית גבוהה לכל משקיע אינן מחויבות התשקיף, ותקנת הפטור ההולנדית מוסיפה פטור לאומי להצעות קטנות יותר, בכפוף להודעה לרשות ניירות ערך (AFM) ולשימוש במסמך מידע שנקבע מראש. הספים תוקנו על ידי חקיקה אירופאית עדכנית, כך שיש תמיד לבדוק את הנתונים הנוכחיים מול הטקסט בתוקף בזמן ההצעה ולא לקחת אותם ממאמר. מה שלא משתנה הוא התוצאה של טעות: הצעה שבוצעה ללא תשקיף נדרש עלולה להיעצר על ידי הרשות ניירות ערך ולחשוף את המנפיק לתביעות אזרחיות מצד משקיעים.

למימון המונים יש משטר משלו. מאז שנכנסה לתוקף תקנת שירותי מימון ההמונים האירופית, פלטפורמות המאגדות בעלי פרויקטים ומשקיעים זקוקות לרישיון מ-AFM, חייבות להחיל כללי הגנת משקיעים, כולל מבחן ידע ותקופת התבוננות למשקיעים חסרי ניסיון, וחייבות לפרסם גיליון מידע מרכזי סטנדרטי להשקעה עבור כל פרויקט. ישנה תקרה למה שבעל פרויקט יחיד רשאי לגייס באמצעות מימון המונים בתוך תקופה של שנים עשר חודשים. עבור החברה המחפשת מימון, אלו הן בעיקר חדשות טובות: הפלטפורמה נושאת בנטל הציות, אך המידע שהפלטפורמה חייבת לפרסם על העסק שלך מוגדר מראש ודיוקו הוא באחריותך.

תוכניות וערבויות ממשלתיות

התמיכה הציבורית במימון עסקי הולנד פועלת בשלושה מסלולים, והעבודה המשפטית שונה עבור כל אחד מהם.

הראשון הוא תמיכה פיסקלית למחקר ופיתוח, בעיקר באמצעות מתקן WBSO, אשר מפחית את מס השכר ותשלומי הביטוח הלאומי שיש לשלם על עבודות מחקר. הוא מנוהל על ידי הסוכנות ההולנדית ליזמות (RVO), הפרמטרים נקבעים מדי שנה, וההתחייבויות הנלוות אליו הן מעשיות ולא משפטיות: ניהול פרויקטים ורישום שעות שיעמדו בבדיקה מאוחרת יותר.

השני הוא מימון ישיר: אשראי לחדשנות, קרנות פיתוח אזוריות, והבנק הלאומי לקידום Invest-NL, המשקיע ומלווה לחברות בתחומים שבהם השוק לוקה בחסר, לעתים קרובות לצד מוסדות אירופיים. אלו הסדרים חוזיים עם תנאים נלווים, והתנאים מחייבים. חובות דיווח, אבני דרך, הגבלות על שינוי שליטה והוראות החזר כספי הן סטנדרטיות, והפרה יכולה להמיר סובסידיה לחוב בר החזר.

השלישית היא ערבויות מגובות על ידי המדינה, שתוכנית ערבות האשראי לעסקים קטנים ובינוניים היא המוכרת ביותר. המדינה ערבה לחלק ממסגרת בנקאית, המאפשרת לחברה ללא בטחונות מספיקים ללוות. היא אינה מפחיתה את אחריותו של הלווה עצמו: הערבות מגינה על הבנק, וכאשר המדינה משלמת במסגרתה, החברה נשארת אחראית והתביעה מבוקרת. הבחנה זו אינה מובנת לעתים קרובות על ידי לווים המאמינים שערבות מדינה היא סוג של ביטוח עבורם.

מכיוון שהתנאים והסכומים של כל התוכניות הללו מתוקנים באופן קבוע, המקור האמין היחיד הוא מסמכי התוכנית שפורסמו על ידי הגוף המנהל בזמן הגשת הבקשה. מבנה המס סביב כל אחת מהמתקנים הללו הוא עניין של יועץ מס; תפקידנו הוא המסגרת המשפטית והחוזה.

טעויות נפוצות ומה חשוב לפתור לפני שחותמים

ארבעה כשלים מהווים את רוב סכסוכי המימון שאנו רואים. הראשון הוא חתימה על הסכם הטרמינל כאילו היה פורמלי. הסכם הטרמינל בדרך כלל מבוטא כלא מחייב מבחינת התנאים המסחריים, אך הוראות הבלעדיות, הסודיות והעלות שבו מחייבות, וקשה ביותר לפתוח מחדש את התנאים המסחריים שהוא מתעד מאוחר יותר. יש לנהל משא ומתן על העניינים השמורים, הוראות העוזבים ומכניקת מניעת הדילול בשלב הסכם הטרמינל.

השני הוא מתן ערבויות גדולות יותר מהנדרש עבור המימון. שעבוד מלא של כל הכסף על כל החייבים, המניות והמניות הנוכחיים והעתידיים הוא שובר בנקאי סטנדרטי, אך הוא מבטל את יכולתה של החברה לממן כל דבר אחר. כאשר מסגרת הכסף צנועה, גם הערבות צריכה להיות צנועה, וזה נתון למשא ומתן לעתים קרובות יותר ממה שהלווים מניחים.

השלישי הוא הערבות האישית שנחתמה ללא בחינת שאלת הסכמת בן/בת הזוג, או שנחתמה בנקודה שבה החברה כבר הייתה בקשיים. ההשלכות נופלות מחוץ לחברה לחלוטין ואינן מכוסות על ידי אף מבנה תאגידי.

הרביעית היא חוסר ההתאמה בין המימון לצורך. מסגרות לטווח קצר המשמשות להשקעות לטווח ארוך כופות מימון מחדש ברגע הכי פחות נוח; חוב לטווח ארוך שנלקח עבור פער הון חוזר עונתי הוא יקר. התאמת תקופת הכסף לחיי הנכס שהוא מממן היא המשמעת הפיננסית הפשוטה ביותר שקיימת, והיא שייכת לניתוח המשפטי משום שהיא קובעת את התנאים שהחברה יכולה לחיות איתם באופן ריאלי.

לפני חתימה על כל מסמך מימון, יש לענות בכתב על שלוש שאלות: מה גורם לחדלות פירעון ומה קורה לאחר מכן, אילו ערבות ניתנות ועל אילו נכסים, ומי אחראי מלבד החברה. אם אחת מהשלוש אינה ברורה מהמסמכים שלפניכם, המסמכים אינם מוכנים.

איך Law & More יכול לעזור

Law and More מייעץ בנושאי מימון וניירות ערך בהולנד עבור חברות הולנדיות ובינלאומיות: הסכמי מימון, תיעוד ניירות ערך, הנפקות מניות והסכמי בעלי מניות, תנאי סובסידיה וכללי הפיקוח החלים כאשר ניירות ערך מוצעים למשקיעים. אנו בוחנים את התיעוד שמציע מלווה או משקיע, משא ומתן על התנאים החשובים, ועובדים עם נוטריון אזרחי על המסמכים הנדרשים על פי החוק ההולנדי.

אם אתם מכינים סבב גיוס, מסגרת אשראי או חבילת ביטחון, או שאתם רוצים שהסדר קיים ייבחן לפני שההסדר הבא יורכב עליו, אנא צרו קשר עם צוות דיני התאגידים שלנו . מדריכי דיני התאגידים שלנו אוספים את החומר הרלוונטי לפי נושאים.