חוק חדלות הפירעון ההולנדי: השאלות שיזמים ונושים שואלים הכי הרבה

חוק חדלות הפירעון ההולנדי כלול ב-Faillissementswet (חוק פשיטת הרגל) ומציע ארבעה מסלולים. פשיטת רגל (faillissement) מפרקת את העיזבון תחת אוצר שמונה על ידי בית המשפט. הקפאת תשלומים (surseance van betaling) מעניקה לעסק הגנה זמנית מפני נושים בלתי מובטחים. חוק פשיטת הרגל (WHOA) מאפשר לחברה לכפות תוכנית ארגון מחדש על נושים מתנגדים באישור בית המשפט. חוק פשיטת הרגל (Wsnp) מעניק לאדם פרטי התחלה חדשה לאחר תקופת פירעון בפיקוח בית משפט שנמשכה שמונה עשר חודשים מאז 1 ביולי 2023.

השאלות שלהלן הן אלו שיזמים, דירקטורים ונושים שואלים אותנו בתדירות הגבוהה ביותר. התשובות מפרטות מה החוק דורש בפועל, אילו מועדים קשים, והיכן טמון הסיכון המעשי. כאשר נקודה מסוימת מפותחת עוד יותר במקום אחר באתר זה, אנו מקשרים אליה במקום לחזור עליה.

מה מכסה חוק חדלות הפירעון ההולנדי, ולמי הוא מיועד

חוק פשיטת הרגל מסדיר את מצבו של חייב שאינו יכול עוד לשלם, והוא עושה זאת על ידי קיבוציזציה של הבעיה. ברגע שנפתח הליך, נושים בודדים מאבדים את היכולת לאכוף בנפרד ומטופלים על פי סדר עדיפויות סטטוטורי. זוהי כל הנקודה של המערכת: בלעדיו, הנושה המהיר והמודע ביותר לוקח את הנכסים והשאר לא מקבלים דבר.

שלושה מתוך ארבעת ההליכים פתוחים לעסקים. פשיטת רגל חלה הן על ישויות משפטיות והן על יחידים. הקפאת תשלומים זמינה לכל חייב שאינו אדם טבעי שאינו עוסק במקצוע או עסק. חוק פשיטת הרגל מיועד לעסקים בעלי ליבה בת קיימא ומאזן שאינו בר קיימא. רק חוק פשיטת הרגל (Wsnp) שמור לאנשים פרטיים, כולל עוסקים עצמאיים לשעבר שהפסיקו לסחור.

הבחירה ביניהן היא החלטה מסחרית לא פחות מאשר החלטה משפטית, והיא תלויה בזמן. האפשרויות הריאליות מצטמצמות בחדות לאחר הפסקת התשלומים, לאחר אכיפת הערבות, או לאחר שהנושה הגיש בקשה. ההקדמה שלנו לחדלות פירעון וארגון מחדש בהולנד מציגה את אותו נוף מזווית אסטרטגית.

מתי בית משפט הולנדי יכריז על חברה כפושטת רגל

בית משפט מכריז על פשיטת רגל כאשר נראה לכאורה כי החייב הפסיק לשלם, וזה דורש יותר מנושה אחד שלא שילם. סעיף 1 לחוק פשיטת הרגל קובע את המבחן, ופסיקה מקובלת מוסיפה את דרישת הריבוי: הנושה המבקש חייב להצביע על לפחות תביעה אחת נוספת שגם היא לא שולמה, מה שנקרא steinvordering (steunvordering). אין די בהפסד, וגם לא בחשבונית אחת שבמחלוקת. מה שחשוב הוא האם התשלומים הופסקו.

עתירה יכולה להיות מוגשת על ידי החייב עצמו, על ידי נושה, או על ידי התביעה הציבורית מטעמי עניין לציבור. העתירה מגיעה לבית המשפט המחוזי במחוז בו החייב מתגורר. הדיון בדרך כלל מתקיים תוך מספר שבועות והוא קצר; בית המשפט אינו מחליט לגופה של התביעה הבסיסית, אלא רק האם מתקיים המבחן הסטטוטורי. אם החייב משלם או מגיע להסדר לפני הדיון, העתירה נמשכת בדרך כלל.

אם בית המשפט נענה לעתירה, הוא ממנה אוצר ושופט מפקח (rechter-commissaris) באותו סדר, ופסק הדין מתפרסם במרשם המרכזי לחדלות הפירעון ובמרשם המסחרי. מאותו רגע החייב מאבד את הסמכות להיפטר מהעיזבון. ההנחיות הרשמיות של הממשלה בנושא פשיטת רגל מסכמות את ההשלכות המנהליות.

המועדים לערעור על הצו אינם סלחניים. לצד שהופיע בדיון יש שמונה ימים ממועד מתן פסק הדין לערער לפי סעיף 8 לחוק פשיטת הרגל. לצד שלא הופיע, בדרך כלל חייב שהוכרז כפושט רגל בהיעדרו, יש ארבעה עשר ימים להגיש התנגדות לפי סעיף 10. שתי התקופות מתחילות מיום מתן פסק הדין, לא מיום שומעים עליו, ושתיהן דורשות עורך דין. החמצת התקופות מסיימת את הדיון.

מה עושה האוצר, ומי מפקח

האוצר הוא עורך דין עצמאי המתמחה בפירעון חדלות פירעון, שבפועל כמעט תמיד עורך דין, הממונה על ידי בית המשפט לנהל ולממש את העיזבון לטובת כלל הנושים. האוצר אינו נציג הנושים ואינו יועץ החייב. עצמאות זו לרוב אינה מובנת כהלכה, וזו הסיבה שחייב משתף פעולה נוטה להצליח יותר מחייב חוסם: לאוצר יש סמכויות מידע סטטוטוריות, וסירוב לשתף פעולה מהווה כשלעצמו עילה להשלכות אישיות.

יום אחר יום, האוצר מאבטח את הנכסים, בוחן את הניהול, מחליט האם המשך העסק יניב תשואה טובה יותר מאשר פירוק מיידי, מאמת את התביעות שהוגשו ומדווח מעת לעת לשופט המפקח. החלטות משמעותיות, כולל מכירת נכסים, המשך העסק ופיטורי עובדים, דורשות את אישורו של שופט המפקח.

החלוקה מתבצעת לפי סדר קבוע. חובות עיזבון שנוצרו על ידי האוצר לאחר מועד פשיטת הרגל מדורגים ראשונים. תביעות מועדפות, בעיקר אלו של רשויות המס וסוכנות ביטוח העובדים, מגיעות לאחר מכן. נושים רגילים בלתי מובטחים חולקים את כל מה שנותר, שברוב פשיטות הרגל הוא כלום. בעלי משכנתא או משכנתא עומדים מחוץ לתור הזה לחלוטין: סעיף 57 לחוק פשיטת הרגל מאפשר להם לאכוף כאילו לא הייתה פשיטת רגל, ולכן ערבויות שנלקחו לפני תחילת הצרות שוות הרבה יותר מכל טיעון שיועלה לאחר מכן. נושים המתמודדים עם לקוח בקשיים ימצאו את הצעדים המעשיים במדריך שלנו לפשיטת רגל של שותף לחוזה.

מה בעצם משיגה הקפאת תשלומים

הקפאת תשלומים קונה זמן כנגד נושים רגילים בלתי מובטחים ולא יותר. על פי סעיף 214 לחוק פשיטת הרגל, חייב אשר צופה כי לא יוכל להמשיך לשלם רשאי לבקש מבית המשפט הקפאת תשלום. בית המשפט מעניק הקפאת תשלום זמנית כמעט באופן מיידי וממנה מנהל (bewindvoerder), אשר חייב להסכים לפעולות החייב. הקפאת תשלום סופית מתבצעת רק אם הנושים אינם מתנגדים לה במספרים מספיקים, והיא ניתנת לתקופה מקסימלית של שמונה עשר חודשים, אותה בית המשפט רשאי להאריך.

המגבלה היא מכרעת והיא הסיבה לכך שהשעיות רבות נכשלות. הקפאת תשלומים אינה מחייבת נושים מובטחים, שעדיין יכולים לאכוף את משכנתא או התחייבותם, והיא אינה מחייבת נושים מועדפים, כך שרשויות המס ותביעות השכר ממשיכות לפעול. אם העסק תלוי במימון בנקאי המובטח על גבי חובותיו ומניותיו, השעיה לא תעצור את הבנק. כאשר השעיה אינה יכולה להוביל באופן מציאותי להסכם פשרה, בית המשפט הופך אותה לפשיטת רגל. המאמר שלנו בנושא השעיית תשלומים בהולנד מפרט מתי ההליך שווה ניסיון, וההנחיות הממשלתיות בנושא השעיית תשלומים מכסות את פורמליות ההגשה.

בשימוש נכון, הקפאת ההסכם היא גשר למשהו אחר: מכירת העסק, הסדר עם נושים לא מובטחים, או תוכנית WHOA. זה לא ארגון מחדש כשלעצמו, וכניסה לכזה ללא תוכנית ליציאה בדרך כלל מבזבזת את תקופת ההגנה היחידה שהעסק יקבל.

כיצד פועלת תוכנית ארגון מחדש של WHOA

ה-WHOA, התוכנית ההולנדית לאישור בית משפט של תוכנית ארגון מחדש פרטית, בתוקף מאז ה-1 בינואר 2021 ומפורטת בסעיפים 369 ואילך לחוק פשיטת הרגל. היא מאפשרת לחברה הנמצאת בדרך לחדלות פירעון אך בעלת ליבה בת קיימא להציע תוכנית לנושיה ובעלי המניות שלה, ולבקש מבית המשפט לאשר אותה למרות שחלקם מצביעים נגדה.

למכניקה יש חשיבות. נושים ובעלי מניות מחולקים לקבוצות לפי מעמדם וזכויותיהם, וכל קבוצה מצביעה בנפרד. קבוצה קיבלה את התוכנית אם נושים המייצגים לפחות שני שלישים מסכום התביעות הכולל של אלו שהצביעו בפועל באותה קבוצה תומכים בה. אם לפחות קבוצה אחת בכסף מקבלת, בית המשפט יכול לאשר את התוכנית כנגד האחרות, בכפוף לאמצעי הגנה: אף נושה לא יכול להיות במצב גרוע יותר מאשר בפירוק, ויש לחלק את הערך בהתאם לדרגה אלא אם כן יש סיבה טובה לסטות ממנה.

אמצעים תומכים הופכים את התהליך לניתן לביצוע. בית המשפט יכול להורות על תקופת צינון של עד ארבעה חודשים, שניתן להאריכה עד שמונה חודשים בסך הכל, שבמהלכה נושים אינם יכולים לאכוף את בקשתם ועתירות תלויות ועומדות מושעות. החברה שומרת על שליטה בעסקיה לכל אורך הדרך; אין אוצר. ניתן לשנות או לסיים חוזים באישור בית המשפט, אם כי חוזי העסקה אינם כלולים במפורש בתוכנית. ההסבר שלנו על תוכנית WHOA עובר על הרכב הקבוצות בפירוט, והסיכום הממשלתי של WHOA נותן את המתווה.

האילוץ המעשי הוא הכנה. תוכנית עומדת או נופלת על סמך הערכת שווי הניתנת להגנה המציגה מה יקבלו הנושים בפירוק, ועל סמך הרכב ייצוגי שישרוד אתגר. לחברות שמתחילות בתהליך כאשר המזומנים כבר אזלו לעתים רחוקות יש זמן לבנות גם כן.

מה קורה לעובדים כאשר המעסיק פושט רגל

העסקה אינה מסתיימת אוטומטית עם צו פשיטת הרגל. האוצר רשאי לסיים חוזי עבודה באישור שופט מפקח, ובמקרה כזה הוא מחויב לתקופת הודעה מוקדמת המוגבלת לשישה שבועות לפי סעיף 40 לחוק פשיטת הרגל. הגנות הפיטורים הרגילות, לרבות הדרישה להיתר מסוכנות ביטוח עובדים או מבית המשפט המחוזי, אינן חלות במצב זה.

שכר ודמי חגים שנותרו לא משולמים נלקחים על ידי סוכנות ביטוח העובדים במסגרת תוכנית הבטחת שכר. היא מכסה תקופה מוגבלת של פיגורים לפני סיום ההעסקה, את השכר מעל תקופת ההודעה המוקדמת ואת דמי החופשה שטרם שולמו, במסגרת מגבלות חוקיות. היא אינה מכסה את הכל: אין זכאות לפיצויי פיטורים (transitievergoeding) בפשיטת רגל, ותוכנית הבטחת השכר אינה מכסה את הפער הזה. עובדים המעוניינים להבין את מצבם ימצאו זאת מפורט במאמר שלנו על מה שקורה כאשר המעסיק ההולנדי שלהם פושט רגל.

כאשר העסק או חלק בר-קיימא ממנו נמכרים כתוצאה מפשיטת רגל, הכללים הרגילים להעברת עסק אינם חלים במלואם, וזו בדיוק הסיבה שמכירה כתוצאה מפשיטת רגל היא אטרקטיבית לקונים וכואבת לצוות. יתרון זה אינו בלתי מוגבל, ומכירה שהוכנה מראש שמהווה במהותה העברה רגילה יכולה להיחשב ככאלה. הסיכונים משני הצדדים מפורטים במאמר שלנו בנושא הפעלה מחדש של עסק לאחר פשיטת רגל הולנדית.

מתי דירקטורים אחראים באופן אישי

דירקטורים אינם אחראים אוטומטית לחובות החברה, וההנחה שהם אכן כאלה גורמת לפאניקה מיותרת רבה. אחריות דורשת אשמה. המסלול העיקרי בפשיטת רגל הוא סעיף 2:248 לחוק האזרחי: האוצר יכול להטיל על הדירקטוריון אחריות על הגירעון בעיזבון אם הדירקטוריון ביצע את תפקידיו באופן לא תקין באופן מובהק והכשל הזה היה סיבה עיקרית לפשיטת הרגל. רק התנהגות בשלוש השנים שקדמו לפשיטת הרגל נחשבת.

לסעיף הזה ישנן חזקות חזקות. אם החברה לא ניהלה ניהול תקין, או הגישה את דוחותיה השנתיים באיחור, הדירקטוריון נחשב כמי שמילא את תפקידיו בצורה לא תקינה, וביצוע לא תקין נחשב כסיבה חשובה לפשיטת הרגל. הדירקטוריון יכול להפריך את החזקה השנייה על ידי הצגת סיבה נוספת, אך הראשונה כמעט בלתי ניתנת לערעור. בפועל, רוב התביעות המוצלחות נגד דירקטורים מתחילות בכשל ניהול חשבונות או הגשת דוחות ולא בהחלטה מסחרית גרועה.

שני מסלולים נוספים חשובים. סעיף 2:9 לחוק האזרחי מסדיר את האחריות כלפי החברה עצמה בגין ביצוע לא תקין של תפקידים. ועל פי חוק הנזיקין הכללי, דירקטור הנוטל על עצמו התחייבות מטעם החברה בידיעה שהיא לא תוכל לבצע אותה ולא תציע כל זכות חזרה, יכול להיות אחראי באופן אישי על ידי הנושה הנוגע בדבר. כאשר ההתנהגות הולכת מעבר לכך, לדוגמה, נכסים מועברים אל מחוץ להישג ידם לפני הגשת הבקשה, העניין יכול להפוך לפלילי; ראו את המאמר שלנו בנושא הונאת פשיטת רגל . הספים המעשיים מפורטים במדריך שלנו לאחריות דירקטורים עבור דירקטורים בחברת BV הולנדית.

הלקח ההגנתי משעמם אך יעיל: שמרו על סדר אדמיניסטרטיבי, הגישו את החשבונות בזמן, רשמו את ההנמקות מאחורי החלטות שהתקבלו תחת לחץ, והפסיקו לצבור התחייבויות חדשות ברגע שברור שלא ניתן לעמוד בהן.

האם האוצר יכול לבטל עסקאות מלפני פשיטת הרגל

כן. חוק פשיטת הרגל (actio pauliana) מאפשר לאוצר לבטל פעולות שבוצעו לפני פשיטת הרגל שפגעו בגוף הנושים הכללי. סעיף 42 לחוק פשיטת הרגל מכסה פעולות מרצון שהחייב לא היה מחויב לבצע, כגון מכירה במחיר נמוך משווי, מתנה או מתן בטוחה באיחור לחוב קיים. על האוצר להראות כי גם החייב וגם הצד שכנגד ידעו, או היו צריכים לדעת, כי הנושים ייפגעו. סעיף 43 קובע כי ידיעה זו נחשבת להנחה עבור רשימה של עסקאות חשודות שבוצעו תוך שנה מפשיטת הרגל, כולל עסקאות עם צדדים קשורים, מה שהופך את נטל ההוכחה.

תשלומי חובות שהיו אמורים להתקבל בפועל מטופלים ביתר קלות, משום שתשלום החוב הוא בדרך כלל חוקי. סעיף 47 מאפשר ביטול תשלום כזה רק בשני מצבים: כאשר המקבל ידע שכבר הוגשה בקשה לפשיטת רגל, או כאשר התשלום נבע מהתייעצות בין חייב לנושה שמטרתה להעדיף נושה זה על פני האחרים. חברות קבוצתיות, בעלי מניות ודירקטורים המקבלים תשלום בשבועות האחרונים הם המטרות הנפוצות.

התוצאה של תביעה מוצלחת היא שהעסקה מבוטלת והנכס או הכסף חוזרים לעיזבון. עבור צדדים נגדיים, הנקודה שיש להבהיר היא שתשלום שהתקבל מעסק בקשיים אינו בהכרח שלך, וכי בקשה לערבויות נוספות מחייב מתנדנד יכולה להיות גרועה מחסרת תועלת.

כמה זמן נמשך ה-Wsnp, ומי זכאי לכך?

ה-Wsnp היא תוכנית סטטוטורית להסדר חובות עבור אנשים פרטיים, והיא מסתיימת בראש סדר העדיפויות: חובות שנותרו לאחר התוכנית אינם ניתנים עוד לאכיפה. החל מ-1 ביולי 2023 התוכנית פועלת ככלל במשך שמונה עשר חודשים, במקום שלוש השנים שהיו נהוגות קודם לכן, אם כי בית המשפט יכול להאריכה לחמש שנים לכל היותר כאשר החייב אינו עומד בהתחייבויות התוכנית.

קבלה אינה אוטומטית. על המבקש בדרך כלל לנסות הסדר מחוץ לכותלי בית המשפט עם נושים באמצעות סיוע בחובות עירוני תחילה, ועליו להציג הצהרה על כך; כאשר הסדר הוא בלתי אפשרי בעליל, ניתן לוותר על ניסיון זה. בית המשפט בוחן גם תום לב, ומאז 2023 הוא בוחן את חמש השנים שקדמו לבקשה בנוגע להרשעות פליליות ואת תקופה קצרה יותר בנוגע לאופן שבו נוצרו החובות. בוטלה המניעה להגיש בקשה חוזרת תוך עשר שנים מתוכנית קודמת.

במהלך התוכנית, החייב חי מסכום הנקבע עבור עלויות חיוניות ומשלם את העודף לעיזבון, תחת פיקוחו של מנהל. החובות כוללות מאמץ להשיג ולשמור על עבודה, גילוי מלא של הכנסות ונכסים, ואי צבירת חובות חדשים. אי ציות עלול לסיים את התוכנית ללא לוח נקי, מה שמותיר את החייב במצב גרוע יותר מבעבר. נושים שואלים לעיתים מה נשאר להם לאחר מכן; המאמר שלנו בנושא גמילה לאחר לוח נקי של ה-Wsnp ההולנדית עונה על כך בפירוט.

האם ניתן פשוט לפרק חברה במקום זאת

חברה שאין לה נכסים יכולה להתפרק בהחלטת בעלי מניות והיא תחדל להתקיים באופן מיידי, ללא פירוק. זהו ה-turboliquidatie. הקריטריון הוא היעדר נכסים, לא היעדר חובות, ולכן הדרך נותרה זמינה לחברה שעדיין חייבת כסף. כללי שקיפות שהונהגו בשנת 2023 ומאז הוארכו מחייבים את הדירקטוריון להגיש חשבון כספי לתקופה האחרונה לרשם המסחר, יחד עם כל דוחות שנתיים שטרם הוגשו, ולהודיע ​​לנושים ידועים כי הדבר נעשה.

פירוק טורבו אינו דרך להתחמק מבדיקה. נושה המאמין שהיו נכסים קיימים, או שהוסרו זמן קצר לפני הפירוק, יכול לבקש מבית המשפט לפתוח מחדש את הפירוק ולמנות מפרק, והכללים הרגילים בנוגע לאחריות הדירקטורים ימשיכו לחול. כאשר יש ספק כלשהו לגבי קיומם של נכסים, הדרך הבטוחה יותר היא פירוק רשמי או הגשת בקשה לפשיטת רגל.

מה עליכם לעשות בסימן הראשון של צרה

פעלו כל עוד יש לכם אפשרויות. הדפוס החוזר בפרקטיקה של חדלות פירעון הוא שהכלים המשפטיים חזקים ביותר בשלב מוקדם, כאשר עדיין יש מזומנים למימון תהליך ועדיין נכסים שאינם משועבדים, והפחות חזקים בשלב מאוחר, כאשר השאלה היחידה שנותרה היא מי נושא בהפסד. דירקטור שמקבל ייעוץ שלושה חודשים לפני שנגמר לו הכסף יכול בדרך כלל לבחור את המסלול; דירקטור שמקבל ייעוץ שלושה ימים לפני כן לא יכול.

באופן קונקרטי: הכינו תחזית מזומנים ריאלית לטווח קצר, קבעו אילו נושים מחזיקים בערבות ועל מה, בדקו שהדוחות השנתיים הוגשו ושהניהול הושלם, והפסיקו להיכנס להתחייבויות שלא ניתן לעמוד בהן. פנו לרשויות המס לפני הצטברות הפיגורים, ואם החברה אינה יכולה לשלם מיסי שכר או מע"מ, דווחו על חוסר היכולת לשלם בתוך התקופה הסטטוטורית, שכן אי ביצוע פעולה זו חושף את הדירקטורים באופן אישי.

נושים צריכים להיות מהירים באותה מידה. הגישו את תביעתכם לאוצר עם המסמכים הבסיסיים, בדקו האם יש לכם שמירת בעלות, זכות משכון או זכות השעיה, ושקלו האם התשלומים שקיבלת בשבועות האחרונים פגיעים. במקרים רבים, העמדה החזקה ביותר נוצרת על ידי תנאי חוזה שסוכמו הרבה לפני שכל זה קורה.

איך Law and More יכול לעזור

Law and More מייעץ לחברות, דירקטורים, עצמאים ונושים בנוגע לחוק חדלות פירעון בהולנד. אנו מעריכים איזה הליך מתאים למצב, מכינים ומגנים על בקשות פשיטת רגל, בונים תוכניות WHOA והשעיות תשלום, פועלים עבור נושים בסכסוכי אימות ופאוליאנה, ומגנים על דירקטורים מפני תביעות אחריות. במקרים בהם ניתן להציל עסק, אנו עובדים על המכירה או התוכנית; במקרים בהם לא ניתן, אנו עובדים על הגבלת החשיפה האישית. ניתן ליצור קשר עם... עורכי דין לחדלות פירעון להערכה סודית של מעמדך, ושלנו מדריך לפשיטת רגל ליזמים ונושים מכסה את ההליך שלב אחר שלב.