עונשים על הלבנת הון בהולנד: גזרי דין, קנסות והחרמה

בהולנד, עונש מקסימלי על הלבנת הון עומד על שש שנות מאסר לפי סעיף 420bis של Wetboek van Strafrecht (חוק הפלילי), העונש העולה לשמונה שנים על הלבנת הון באופן קבוע לפי סעיף 420ter ויורד לשנתיים כאשר העבריין היה צריך לדעת שהכסף היה פלילי (סעיף 420quater). ניתן להטיל קנס מהקטגוריה החמישית במקום או לצד עונש מאסר, ובדרך כלל יבוצע צו חילוט נפרד על התמורה.

הלבנת הון אינה עבירה על פי חוק ההולנדי למניעת הלבנת הון ומימון טרור (Wwft), למרות שזוהי תפיסה מוטעית נפוצה. חוק ההולנדי למניעת הלבנת הון ומימון טרור הוא משטר מונע: הוא מחייב בנקים, נוטריונים, רואי חשבון ועורכי דין לבצע בדיקת נאותות של לקוחות ולדווח על עסקאות חריגות. העבירה הפלילית עצמה נמצאת בסעיף XXXA לחוק הפלילי, בסעיפים 420bis עד 420quater. מאמר זה עוסק בעונשים. לגבי הצד המונע, כולל בדיקת נאותות של לקוחות, רשימת המדדים ודיווח ל-FIU-Holland, עיינו במדריך שלנו לזיהוי, מניעה ודיווח על הלבנת הון.

מה נחשב כהלבנת הון לפי החוק ההולנדי

הלבנת הון פירושה טיפול בחפץ שמקורו בעבירה פלילית באופן שמסתיר או מטשטש את מקורו, או פשוט רכישה, החזקה, העברה או שימוש בו תוך ידיעת מקורו. המילה חפץ רחבה במכוון: היא כוללת מזומנים ויתרות בנק, אך באותה מידה מכונית, בית, שעון, החזקת מטבעות קריפטוגרפיים או תביעה. אין סכום מינימלי.

שני מאפיינים של העבירה ההולנדית מפתיעים אנשים. הראשון הוא שהתביעה אינה צריכה להוכיח איזה פשע ספציפי ייצר את הכסף. די בכך שהאובייקט נובע מעבירה פלילית כלשהי. כאשר לא ניתן לזהות עבירה קונקרטית, בתי המשפט מיישמים רצף מבוסס היטב: אם העובדות מצדיקות חשד להלבנת כספים, מצופה מהחשוד לתת הסבר קונקרטי, ניתן לאימות ולא בלתי סביר בעליל למקור הכסף, והתביעה חייבת לחקור הסבר זה. שתיקה אינה ראיה לאשמה, אך היעדר כל הסבר סביר, בשילוב עם נסיבות המצביעות על פשע, יכול להיות כן.

השני הוא החרגת ההסמכה. אדם שרק רוכש או מחזיק בתמורה לפשע שלו אינו אשם, בלי שום דבר נוסף, בהלבנת הון; אחרת כל גנב יהיה אוטומטית גם הוא מלבין הון. נדרשת פעולה של הסתרה. כדי לסגור את הפער שנוצר בכך, המחוקק הציג את סעיף הלבנת ההון פשוטה בסעיף 420bis.1 ואת המקבילה הרשלנית בסעיף 420quater.1 בשנת 2017. עבירות אלו אכן מכסות רק רכישה או החזקה של תמורה לפשע של אדם, והן נושאות עונשים מקסימליים נמוכים משמעותית מההוראות העיקריות.

ארבע העבירות ועונשים על הלבנת הון

החוק ההולנדי מדרג את העבירה לפי מצב רוחי ולפי התמדה. הלבנת הון מכוונת לפי סעיף 420bis דורשת ידיעה שהחפץ נובע מפשע ועונש מרבי של שש שנות מאסר או קנס מהקטגוריה החמישית. הלבנת הון פלילית לפי סעיף 420quater חלה כאשר האדם היה צריך לחשוד באופן סביר במקור הפלילי, ועונש מרבי של שנתיים או קנס מהקטגוריה החמישית הוא שנתיים; זהו האישום שתופס אנשים שקיבלו עסקה טובה באופן מחשיד או הלוו חשבון בנק מבלי לשאול שאלות.

הלבנת הון רגילה לפי סעיף 420ter חלה על עבירות שהלבנת הון הפכה לשגרה או לעסק, ועונשה מקסימלי של שמונה שנות מאסר או קנס מסוג חמישי. זוהי ההוראה המוטלת בדרך כלל על אנשים המעורבים בפשע מאורגן. הלבנת הון פשוטה לפי סעיף 420bis.1, והגרסה האשמה שלה, מכסות החזקת כספים מעבירה עצמית ללא כל פעולת הסתרה, ונמצאות נמוכות בהרבה מהאחרות בחומרתן.

במכוון איננו מצטטים סכום אירו עבור הקטגוריה החמישית. קטגוריות הקנסות מפורטות בסעיף 23 לחוק הפלילי והסכומים המצורפים אליהן מתעדכנים בצו שררי במרווחי זמן קבועים, כך שכל סכום המתפרסם במאמר מתיישר במהירות. הסכום הנוכחי עבור כל קטגוריה מתפרסם ב-Staatsblad ומוצג בפורטל החקיקה של הממשלה עצמה; זהו הסכום היחיד שכדאי להסתמך עליו.

מה באמת דורשת התביעה הציבורית

העונש המקסימלי בחוק הוא לעיתים רחוקות אמת המידה המעשית. מה שחשוב בבית המשפט הוא ה-Richtlijn voor strafbeoordeling witwassen, הוראת התביעה המורה לתובעים איזה עונש לדרוש. היא חלה על סכומים מלבנים החל מעשרים וחמישה אלף יורו, והיא ממיינת חשודים לשלוש קטגוריות.

• קטגוריה I מכסה שליחי כספים, פרדות כסף ואנשים המלווים חשבון בנק או שם חברה תמורת תשלום סמלי.
• קטגוריה II מכסה אנשים המלבינים את הכנסות פעילותם הפלילית, למשל על ידי המרת מזומנים מהונאה או סחר בסמים.
• קטגוריה III מכסה מסייעים שבלעדיהם הפשע המאורגן אינו יכול לפעול: אנשי מקצוע המשתמשים בתפקידם, בחשבונות הלקוחות שלהם או במבנים התאגידיים שלהם כדי להסתיר את מקור הכסף.

בתוך כל קטגוריה, העונש הנדרש עולה עם סכום ההלבנה בסולם מדורג, כך שאותה התנהגות במאה אלף יורו ובמיליון יורו מייצרת דרישות שונות מאוד. ההנחיה מוסיפה שלושה תוספים בעלי משמעות מעשית: הלבנת הון אשמה מוערכת בכמחצית מהעונש בגין עבירה מכוונת, הלבנת הון באופן קבוע וחזרה לעבירות גורמות להעלאה של כשליש, וניצול לרעה של מעמד מקצועי נחשב כעונש מחמיר ולא מקל.

ההנחיה מחייבת את התובע, לא את בית המשפט. שופטים חופשיים לסטות ממנה, ובדרך כלל עושים זאת, בשני הכיוונים. גזר הדין בהולנד לוקח בחשבון את תפקידו של הנאשם, משך ההתנהגות, מידת המקצועיות, קיומו של רישום פלילי, משך ההליכים ונסיבותיו האישיות. עבריין ראשון שהעביר כסף דרך חשבונו תמורת תשלום צנוע נמצא במצב שונה מאוד מהאדם שתכנן את המבנה, למרות ששניהם מואשמים במסגרת סעיף 420bis.

החרמה, חילוט ואיסור מקצועי

עונש המאסר אינו לרוב החלק הכבד ביותר בתוצאה. על פי סעיף 36ה לחוק הפלילי, התביעה יכולה להגיש תביעת חילוט נפרדת כדי לשלול מהמורשע את היתרון שהושג בפועל מהעבירה. התביעה מטופלת בהליך נפרד לאחר התיק הפלילי, עם רמת הוכחה נמוכה יותר, ובית המשפט יכול להעריך את היתרון כאשר חישוב מדויק אינו אפשרי. אי תשלום צו חילוט מוביל למעצר שאינו מבטל את החוב.

לצד החרמה, ניתן לחלט חפצים הקשורים לעבירה, ונכסים נתפסים בדרך כלל בתחילת החקירה כדי שיישארו זמינים. תפיסה זו מתרחשת לעתים קרובות הרבה לפני כל הרשעה, ומקפיאה חשבונות בנק ורכוש בזמן שהתיק מתנהל. המאמר שלנו בנושא החרמת כספי פשע מסביר כיצד תפיסה וצו החרמה פועלים יחד והיכן ניתן להגיש הגנה.

עבור אנשי מקצוע יש סנקציה נוספת. בית המשפט יכול לפסול אדם מורשע מלעסוק במקצוע בו בוצעה העבירה. ללא קשר לתיק הפלילי, עורכי דין, נוטריונים, רואי חשבון ויועצי מס עומדים בפני הליכים משמעתיים, ואמצעי משמעת יכול לסיים קריירה גם כאשר בית המשפט הפלילי מטיל צו עבודות שירות. שני המסלולים פועלים בנפרד וזיכוי באחד אינו מכריע את השני.

להרשעה יש גם השלכות שאף גזר דין לא מזכיר. היא נרשמת במערכת התיעוד המשפטית, מה שמשפיע על בקשה לתעודת יושר ולכן על הגישה למספר רב של מקצועות. עבור אזרחים שאינם הולנדים, הדבר יכול להשפיע על הזכות להישאר; פרטנו זאת במאמר שלנו על הרשעה פלילית ואישור שהייה.

כיצד מתפתח תיק הלבנת הון

רוב המקרים מתחילים בדיווח על עסקה חריגה. בנקים, נוטריונים, רואי חשבון, סוכני נדל"ן, סוחרי רכב ומוסדות אחרים המכוסים על ידי ה-Wwft חייבים לדווח על עסקאות העומדות באינדיקטורים אובייקטיביים או שהם רואים באופן סובייקטיבי כיוצאות דוחות. FIU-Nederland מעריכה דיווחים אלה ומכריזה על קבוצה מסוימת מהם כחשודות, ובשלב זה הם הופכים לזמינים לחוקרים. הפקדות מזומן ללא מקור סביר, העברות גדולות פתאומיות דרך חשבון אישי ורכישות נכסים שאינן תואמות הכנסה מוצהרת הן הגורמים הקלאסיים לדיווח. ההבדל בין עסקה חריגה לעסקה חשודה מוסבר במאמר שלנו בנושא הלבנת הון ועסקאות חריגות.

החקירה שלאחר מכן היא פיננסית ולא פיזית: דפי חשבון, רישומי תאגידים, נתוני טלפון, ובאופן גובר, ניתוח בלוקצ'יין. חשודים בדרך כלל לומדים על כך לראשונה כאשר הם מוזמנים לחקירה, כאשר הם נעצרים, או כאשר חשבון בנק מוקפא. הריאיון הראשון הוא הרגע החשוב ביותר בתיק. כל דבר שנאמר על מקור הכסף ייבחן מול המסמכים, והסבר שניתן במהירות ולאחר מכן ננטש גורם נזק רב יותר משתיקה שקולה. אתם זכאים להתייעץ עם עורך דין לפני הריאיון ולקבל נוכחות של עורך דין במהלכו; המדריך שלנו בנושא מעצר וחקירת משטרה מפרט את הזכויות הללו.

לאחר החקירה, התובע מחליט האם להביא את התיק לבית המשפט, להציע סילוק מחוץ לכותלי בית המשפט, או לבטל אותו. הלבנת הון מכל גודל מובאת בדרך כלל בפני בית משפט מלא של שלושה שופטים ולא בפני שופט משטרה. בתיקים פיננסיים מורכבים הצדדים לפעמים עושים הסכמות פרוצדורליות לגבי היקף התיק והעונש שיידרש, אך הסכמות כאלה אינן מחייבות את בית המשפט, ובית המשפט העליון קבע מגבלות על כמה רחוק הן יכולות ללכת. כל מי ששוקל דרך זו זקוק לייעוץ לגבי מה שמוצע בפועל.

אם נאמר לכם שאתם חשודים, הצעדים המעשיים המיידיים מפורטים במאמר שלנו בנושא חשד להלבנת הון . בקצרה: אבטחו את המסמכים המראים מהיכן הגיע הכסף, אל תעבירו נכסים, אל תדברו על המקרה עם חשודים משותפים, וקבלו ייעוץ לפני הראיון הראשון ולא אחריו.

מדוע עונשים על הלבנת הון עולים

כוח המשימה לפעולה פיננסית, הגוף הבינלאומי לקביעת סטנדרטים למניעת הלבנת הון, פרסם את הערכתו ההדדית של הולנד בשנת 2022. היא הכירה במערכת מניעה מפותחת היטב אך לחצה על תגובת אכיפה חזקה יותר, והערכה זו הובילה למדיניות של דרישות כבדות יותר, שימוש נרחב יותר בהחרמה ותשומת לב רבה יותר למנחים מקצועיים.

הסיבה אינה מוסרית. הלבנת הון היא מה שהופך את ביצוע הפשע החמור לכדאי: ללא נתיב אל הכלכלה הלגיטימית, התמורה היא משקל מת. לכן, לקיחת הרווח נחשבת כיעילה יותר מעונש מאסר, ולכן תביעת החרמה היא כיום מאפיין סטנדרטי ולא מחשבה שלאחר מעשה. זה גם מסביר את ההתמקדות בקטגוריה השלישית של חשודים. שליח ניתן להחלפה; איש מקצוע המעניק כבוד למבנה אינו ניתן להחלפה.

טעויות שמחמירות את המצב

הטעות המזיקה ביותר היא הסבר שלא ניתן לתעד. בתי המשפט אינם מתרשמים מטענה שהכסף היה מתנה מקרוב משפחה בחו"ל, זכייה בהימורים או תמורת הלוואה לא רשמית, אלא אם כן יש משהו שמאשש זאת. אם יש מקור לגיטימי אמיתי, יש לאסוף את הראיות לכך לפני הראיון הראשון, ולא להציג אותן בצורה חלקה במשפט.

השני הוא התייחסות לחשבון בנק שהושאל כלא מזיק. אנשים שמעמידים חשבון לרשותם בתמורה לתשלום קטן מואשמים, מורשעים ונתבעים חילוט על סכומים שמעולם לא שמרו. בנקים גם מפסיקים את הקשר ורושמים את הלקוח במערכות התרעה על אירועים של המגזר, עם השלכות שנמשכות זמן רב יותר מעבר לתיק הפלילי.

השלישי הוא עיכוב. חקירות הלבנת הון הן ארוכות, וראיות שהיו יכולות לעזור, כגון חשבונית מקורית, מספר זיהוי העברה או עד עם זיכרון ברור, מתפוררות. שכירת עורך דין ברגע שהחשבון מוקפא ולא ברגע שהזימון מגיע היא בדרך כלל ההבדל בין הגנה המבוססת על מסמכים להגנה המבוססת על טענות. ההערה שלנו על כמה עולה עורך דין פלילי בהולנד עונה על השאלה שמונעת מאנשים לקבל את ההחלטה הזו.

להוכיח שהכסף הגיע מפשע

לב הראיות של כל תיק הלבנת הון הוא המקור הפלילי של החפץ. כאשר העבירה הבסיסית ידועה, הנקודה פשוטה. כאשר היא אינה ידועה, בתי המשפט פועלים לפי רצף שעורך דין הגנה צריך לדעת בעל פה. ראשית, על התביעה לקבוע עובדות ונסיבות המצדיקות חשד להלבנת הון: מזומנים בלתי מוסברים, אורח חיים שאינו תואם את ההכנסה המוצהרת, עסקאות ללא מטרה כלכלית, שימוש בחברות קש, מבנה פיקדונות. שנית, מצופה מהחשוד להציע הסבר קונקרטי ובר-אישור למקור שאינו בלתי סביר באופן מיידי. שלישית, אם ניתן הסבר כזה, על התביעה לחקור אותו. רק אם לא ניתן הסבר, או שההסבר קורס בחקירה, בית המשפט יכול להסיק כי לכסף לא יכול להיות מקור אחר מלבד פלילי.

שני דברים נובעים מכך. שתיקה היא זכות, ומימושה אינו יכול לשמש כראיה לאשמה, אך במקרה המבוסס על נכסים בלתי מוסברים הוא משאיר את הנסיבות המפלילות ללא מענה. וההסבר המוצע חייב להיות ניתן לבדיקה: שם מלווה, חוזה מתוארך, עקבות בנק, דו"ח מס זר. העמדה החלשה ביותר במשפט הלבנת הון היא הסבר שהופיע באיחור ואינו ניתן לאימות.

מטבעות קריפטוגרפיים לא שינו את המסגרת, אלא רק את הראיות. ניתן לעקוב אחר עסקאות בפנקס ציבורי, וחוקרים משתמשים בניתוח שרשרת כדי לקשר כתובות לבורסות ומשם ללקוחות מזוהים. שימוש בשירות ערבוב או במטבע פרטיות מטופל, בפועל, כנסיבה המצביעה על הסתרה ולא כבחירה טכנית ניטרלית.

כאשר החשוד הוא חברה

ישות משפטית יכולה לבצע הלבנת הון. סעיף 51 לחוק העונשין מאפשר לייחס עבירה לחברה כאשר ניתן באופן סביר לראות את ההתנהגות כאילו התרחשה בתחומה: היא התרחשה במהלך העסקים, לחברה הייתה הסמכות למנוע אותה, והיא קיבלה, או קיבלה באופן קבוע, התנהגות מסוג זה. כאשר החברה מורשעת, ניתן להעמיד לדין לצדה את האנשים שניהלו את ההתנהגות או שלא התערבו ביודעין כמנהלים בפועל.

ההשלכות הכספיות שונות. כאשר קנס מהקטגוריה החמישית אינו עונש הולם עבור אדם משפטי, בית המשפט רשאי להטיל קנס מהקטגוריה הבאה, שהוא גבוה משמעותית. החרמה חלה גם על החברה, וחברה שהורשעה עלולה להיות מודרת ממכרז ציבורי, לאבד את קשריה הבנקאיים, ובמגזרים מוסדרים, לאבד את רישיונה. עבור דירקטורים, החשיפה מתנהלת במקביל: הרשעה פלילית עומדת לצד אחריות אזרחית פוטנציאלית כלפי החברה ונושיה.

מניעה היא שאלה של ממשל ולא של משפט. חברות המטפלות במזומן, פועלות באופן בינלאומי או מספקות שירותי תאגידים ושירותי נאמנות צריכות להיות מסוגלות להראות תהליך קבלת לקוחות מתועד, תיעוד של הבדיקות שבוצעו והוכחות לכך שדוחות דווחו כאשר האינדיקטורים דרשו זאת. המאמר שלנו על חקירת KYC מפרט מה כוללות בדיקות אלו בפועל.

עבודה עם Law and More

Law and More מייעץ בנוגע לעונשים בגין הלבנת הון ומגן על יחידים וחברות שהואשמו בהלבנת הון, החל מראיון משטרתי ראשון ועד ערעור, ופועל בהליכי החילוט בעקבות הרשעה. אנו מנתחים את התיק, בודקים האם התביעה יכולה לבסס את המקור הפלילי של הנכסים, מערערים על תפיסות החורגות מעבר למצופה מהחקירה, וכאשר הרשעה אינה נמנעת, אנו מתמקדים בגזר הדין ובתביעת החילוט. אנו מייעצים גם לאנשי מקצוע העומדים בפני הליכים משמעתיים מקבילים. הספרייה המלאה שלנו של חומר קשור נאספה ב... מדריכים למשפט פלילי הולנדאנא צרו עמנו קשר אם תרצו לדון בעמדתכם.

עונשים והליכים בגין הלבנת הון