סנקציות בהולנד: כללי האיחוד האירופי, אכיפה וציות הולנדיות

סנקציות הן אמצעים מגבילים מחייבים שאומצו על ידי מועצת הביטחון של האומות המאוחדות או מועצת האיחוד האירופי כדי לשנות את התנהגותה של מדינה, ישות או אדם. בהולנד, תקנות הסנקציות של האיחוד האירופי חלות ישירות, ללא כל חוק יישום, וחוק הסנקציות משנת 1977 מספק את המסגרת הלאומית לפיקוח ואכיפה. הפרתן מהווה עבירה כלכלית, והאחריות אינה תלויה בידיעה שצד נגדי נרשם.

עבור עסק הולנדי, עמידה בסנקציות בהולנד היא לעתים רחוקות שאלה של מדיניות חוץ. מדובר בשאלה האם לקוח, ספק, משלוח או תשלום מסוים נתפס, מי מחליט, ומה יש לעשות כאשר מופיעה התאמה. מדריך זה מציג את המבנה המשפטי, שני האיסורים שתופסים את רוב החברות, את הנוף הפיקוחי ההולנדי ואת הצעדים המעשיים שעמידה בסנקציות בהולנד דורשת.

מאיפה מגיעים הכללים

שלוש שכבות פועלות בו זמנית, ובלבול ביניהן הוא מקור הטעות הנפוץ ביותר.

ברמה הבינלאומית, מועצת הביטחון של האו"ם מאמצת צעדים לא צבאיים במסגרת סעיף 41 למגילת האו"ם. צעדים אלה מחייבים את המדינות החברות אך אינם יוצרים כשלעצמם חובות עבור חברה הולנדית; יש להטמיע אותם תחילה בחוק האיחוד האירופי או בחוק הלאומי.

ברמת האיחוד האירופי, סנקציות מתחילות כהחלטה של ​​המועצה במסגרת מדיניות החוץ והביטחון המשותפת, המתקבלת פה אחד. החלטה זו מחייבת את המדינות החברות אך אינה חלה ישירות על עסקים. במקרים בהם הצעדים נופלים תחת סמכות האיחוד, וצעדים פיננסיים ומסחריים כן, המועצה מאמצת תקנה לפי סעיף 215 לאמנת תפקוד האיחוד האירופי. תקנה זו חלה ישירות בכל מדינה חברה, כולל הולנד, והיא המסמך שצוות הציות שלך חייב לקרוא בפועל. צעדים שנותרים מחוץ לסמכות האיחוד, בעיקר אמברגו נשק ואיסורי כניסה, מיושמים על ידי המדינות החברות עצמן.

ברמה הלאומית, ה-Sanctiewet 1977 מספק את הבסיס לתקנות יישום הולנדיות (sanctieregelen), ממנה את רשויות הפיקוח ומקשר הפרות ל-Wet op de economische delicten. שימו לב למבנה: הולנד אינה מתקנת את ה-Sanctiewet 1977 בכל פעם שהאיחוד האירופי מאמץ חבילה. תקנה של האיחוד האירופי חלה מכוחה, והמסמכים ההולנדיים עוסקים בפיקוח, צעדים לאומיים ואכיפה.

השוואה בין תקנות האיחוד האירופי להחלטות האיחוד האירופי

זו הסיבה שצעד פיננסי נכנס לתוקף ברגע שהתקנה מתפרסמת בכתב העת הרשמי, בעוד שאמברגו נשק או איסור ויזה תלויים במנגנון הלאומי.

הסוגים העיקריים של מדידה

סנקציות פיננסיות מקפיאות את הכספים והמשאבים הכלכליים של אנשים וישויות מוגדרים, ואוסרות על כל אחד להעמיד לרשותם כספים או משאבים כלכליים. הייעודים מופיעים ברשימה המאוחדת של האיחוד האירופי של אנשים, קבוצות וישויות הכפופים לסנקציות פיננסיות, המתוחזקת על ידי הנציבות האירופית ומתעדכנת לעתים קרובות, לעיתים מספר פעמים בשבוע.

צעדי סחר אוסרים על ייצוא, ייבוא, מכירה, אספקה ​​או העברה של סחורות וטכנולוגיה ספציפיים, בין אם מעורב אדם ייעודי ובין אם לאו. המשטר הרוסי, שנבנה על רגולציה מגזרית שאומצה בשנת 2014 והורחבה מאוד מאז 2022, הוא הדוגמה הנרחבת ביותר, הכוללת אנרגיה, פריטים דו-שימושיים, טכנולוגיה מתקדמת, מוצרי יוקרה, מוצרי ברזל ופלדה ויהלומים. לצדם פועלים אמברגו נשק ספציפי למדינה, כמו גם הגבלות על מינרלים מסכסוכים.

איסורי שירות הם הקטגוריה שמתעלמים ממנה לרוב, משום שהם תופסים עסקים שלא שולחים דבר. בהתאם למשטר, מתן שירותי חשבונאות, ביקורת, ייעוץ מס, ייעוץ משפטי, IT, הנדסה, אדריכלות וייעוץ ניהולי לישויות שהוקמו במדינה הממוקדת עשוי להיות אסור לחלוטין.

צעדים דיפלומטיים ונסיעות כוללים איסורי כניסה המופעלים ברחבי אזור שנגן והשעיית קשרים דיפלומטיים. אלה רלוונטיים בעיקר ליחידים ולא לחברות מסחר, אך הם מאותתים כיצד רישום צפוי להתפתח.

שני האיסורים שתופסים את רוב החברות

הקפאת נכסים עושה שני דברים נפרדים, ועסקים נוטים להבין רק את הראשון. היא מקפיאה את מה שברשותו של האדם המיועד, והיא אוסרת על כל אחד להעמיד כספים או משאבים כלכליים לרשותו של אותו אדם, במישרין או בעקיפין . הצד השני הוא זה שמייצר אחריות, משום שהוא חל על עסקאות מסחריות רגילות שאין להן שום קשר לחשבון בנק: אספקת סחורות, מתן שירות, תשלום חשבונית, שחרור פיקדון או מתן אשראי.

בעלות ושליטה

המילה "בעקיפין" מקבלת תוכן מ"נהלים הטובים ביותר" של המועצה לאיחוד האירופי ליישום יעיל של צעדים מגבילים. על פי הגרסה שעודכנה ביולי 2024, ישות נחשבת בבעלות אדם ייעודי כאשר אותו אדם מחזיק בחמישים אחוזים או יותר מזכויות הקניין שלו או שיש לו אינטרס רוב, והחזקות של מספר אנשים ייעודיים מצטברות כדי להגיע לסף זה. בנפרד, ישות עשויה להיכלל מכיוון שאדם ייעודי שולט בה, דבר שיכול לנבוע מהסמכות למנות או להדיח הנהלה, מהשפעה דומיננטית המופעלת בפועל, או מהסדרים שמשאירים את הבעלות הפורמלית מתחת לסף בעוד שקבלת ההחלטות האמיתית נמצאת במקום אחר.

ההנחיות מפרטות גם אינדיקטורים שצריכים להוביל לבדיקה מדוקדקת יותר: מניות שהועברו זמן קצר לפני או אחרי ייעוד, אופציות רכישה חוזרת, בני משפחה או שותפים ותיקים המופיעים כבעלי מניות, ורשתות תאגידיות המועברות דרך שיפוטים עם שקיפות מוגבלת. סינון שם לקוח מול רשימה אינו עונה על אף אחד מאלה. ניתוח בעלות צריך לעבור דרך השרשרת עד לבעלים המועילים הסופיים, וכאשר מבנים אינם אטומים, הדרך הבטוחה היא לסרב ולא להניח.

שימו לב שמבחן חמישים האחוזים הזה אינו זהה לסף עשרים וחמישה האחוזים המשמש לזיהוי בעלי הזכויות הסופיים במסגרת חוק איסור הלבנת הון. שני התרגילים חופפים בנתונים שבהם הם משתמשים אך עונים על שאלות שונות, ויישום סף איסור הלבנת הון על הערכת סנקציות הוא טעות חוזרת ויקרה.

עקיפה

כל תקנה של הסנקציות של האיחוד האירופי מכילה איסור על השתתפות, ביודעין ובמכוון, בפעילויות שמטרתן או התוצאה שלהן היא לעקוף את הצעדים. זוהי עבירה עצמאית. ארגון מחדש של עסקה כך שסחורות יגיעו לשוק ממוקד דרך מדינה שלישית, הכנסת מתווך להסתרת משתמש קצה, או פיצול תשלום כדי להישאר מתחת לסף דיווח מסוים עלולים להפר אותו גם כאשר כל שלב בנפרד, כשמסתכלים עליו בפני עצמו, יהיה חוקי. מאז 2023, מספר משטרים הטילו גם חובת בדיקת נאותות על יצואנים כדי למנוע ייצוא חוזר של פריטים רשומים לרוסיה, מה שמעבירה חלק מהנטל על החוזה.

מי מפקח ואוכף בהולנד

האחריות מחולקת, וידיעה לאיזו רשות לפנות חוסכת זמן רב.

הבנק ההולנדי (De Nederlandsche Bank) וה-Authoriteit Financiële Markten (AFM) מפקחים על עמידתם בחוק Sanctiewet 1977 על ידי המוסדות הפיננסיים הנמצאים תחת אחריותם. הם מעריכים האם הנהלים של מוסד לזיהוי קשרים ועסקאות מול רשימות סנקציות נאותים, והם יכולים להטיל קנסות וצווים מנהליים הכפופים לעונש. כאשר מוסד מזהה אדם ייעודי בקרב קשריו, עליו להודיע ​​על כך למפקח עליו ללא דיחוי באמצעות טופס הדיווח שנקבע; DNB וה-AFM מעבירים דוחות אלה למשרד האוצר.

המכס, ובתוכו ה-Centrale Dienst voor In- en Uitvoer, אוכף את צעדי הסחר בגבול ומטפל ברישיונות והיתרים לסחורות. משרד החוץ מוביל את מדיניות הסנקציות ואת תקנות היישום הלאומיות. חקירה פלילית היא עניין של משרד החוץ (FIOD) וההעמדה לדין של משרד החוץ (Openbaar Ministerie), משום שהפרת חוק הסנקציות משנת 1977 מהווה עבירה כלכלית במסגרת ה-Wet op de economische delicten (Wet op de economische delicten).

עבור חברה שאינה מוסד פיננסי אין מפקח יחיד ואין בדיקה תקופתית, שלעתים קרובות מתפרשת באופן שגוי כהיעדר חובה. האיסורים בתקנות האיחוד האירופי חלים ישירות על כולם, והיעדר מפקח פשוט אומר שהקשר הראשון עם הרשויות צפוי להיות חקירה ולא ביקור ציות.

עונשים ואחריות פלילית

הפרת תקנה הנוגעת לסנקציות היא עבירה כלכלית בהולנד. ניתן להעמיד אותה לדין כעבירה קלה, או, כאשר היא מבוצעת במכוון, כפשע, והסנקציות הזמינות כוללות מאסר, קנסות, חילוט התמורה וצווי סגירת עסק או שלילת זכויות. רמות הקנסות נקבעות על פי קטגוריות סטטוטוריות המתעדכנות מעת לעת, ועבור חברות בית המשפט רשאי להטיל קנס בקטגוריה גבוהה יותר כאשר הסכום המקסימלי הסטנדרטי אינו מספיק; יש תמיד לבדוק את המספרים מול הטקסט הנוכחי ולא מול מספר המצוטט במאמר. קנסות מנהליים המוטלים על ידי DNB או AFM על מוסדות פיננסיים פועלים במקביל לאחריות פלילית ואינם תחליף לה.

ברמת האיחוד האירופי, הנחיה (EU) 2024/1226 בנוגע להגדרת עבירות פליליות ועונשים על הפרת אמצעים מגבילים של האיחוד פורסמה ב-29 באפריל 2024 והמדינות החברות היו צריכות להיות מיושמות לתוקף עד ה-20 במאי 2025. היא מחייבת את המדינות החברות להפליל רשימה מוגדרת של התנהגויות, לרבות העמדת כספים לרשות אדם ייעודי, הסתרת בעלות ביושר, אי דיווח במקרים בהם נדרש דיווח והפרת הגבלות סחר, והיא קובעת עונשים מינימליים מקסימליים של לפחות חמש שנות מאסר עבור הקטגוריות החמורות ביותר. היא גם הופכת הפרות סנקציות לעבירה מקורית להלבנת הון, דבר שחשוב משום שהוא פותח נתיב שני להעמדה לדין ולחובות דיווח במסגרת חוק איסור הלבנת הון. המאמר שלנו על הלבנת הון ועסקאות חריגות במסגרת החוק ההולנדי עוסק בחפיפה זו.

האחריות אינה מוגבלת לחברה בלבד. ניתן להעמיד לדין דירקטורים ונושאי משרה באופן אישי במקרה של נתנו את ההוראה או, בידיעה על ההתנהגות, לא התערבו. השלכות על מוניטין ועל הבנקאות מגיעות לעתים קרובות לפני כל תוצאה משפטית: בנק שמזהה חשש לסנקציות בדרך כלל יקפיא את התשלום תחילה וישאל שאלות לאחר מכן.

מהי הציות הנדרש בפועל

ליבת הציות לסנקציות בהולנד היא קטנה ולא זוהרת. יש לסנן לקוחות, ספקים, מתווכים, בעלי מניות ומשתמשי קצה מול הרשימה המאוחדת של האיחוד האירופי, ולסנן מחדש את תיק העבודות הקיים בכל פעם שהרשימה משתנה ולא רק בעת הקליטה, מכיוון שהסנקציות נכנסות לתוקף באופן מיידי וקשר קיים הופך לבלתי חוקי בן לילה. יש לנתח את הבעלות והשליטה לאורך השרשרת, לא רק את השם בחוזה. יש לקבוע את השימוש הסופי ואת המשתמש הסופי של הסחורות, ולרשום כיצד קבעתם אותן.

שלבו את העמדה בחוזה. הצהרות ואחריות בנוגע לסנקציות, חובה להודיע ​​על שינוי בעלות, סעיף אי-יצוא חוזר עבור המשטרים המחייבים זאת, וזכות סיום או השעיה הפועלת ללא הפרה - כולם סטנדרטיים וכולם קלים בהרבה להסכמה לפני חתימה מאשר לאחר ייעוד. ההנחיות שלנו בנוגע לחוזים מסחריים בינלאומיים מכסות את האופן שבו סעיפים אלה מתקשרים עם שאר ההסכם.

כאשר מופיעה התאמה, יש לעצור. אל תשחררו את הסחורה, אל תבצעו את התשלום ואל תספרו לצד הנגדי שאתם חוקרים, שכן זה כשלעצמו יכול לסייע לעקיפת הטענה. ודאו האם מדובר בהתאמה אמיתית, רשמו את הניתוח, הקפיאו את מה שיש להקפיא והודיעו לרשות המוסמכת. מוסדות פיננסיים מדווחים למפקח עליהם ללא דיחוי; עסקים אחרים צריכים לקבל ייעוץ לגבי הרשות אליה לפנות עבור המשטר המדובר. לפעול קודם ולשאול אחר כך זה הסדר הלא נכון כאן, כי חובת ההקפאה פוגעת מיד.

פטורים, גזירות ומחיקת רישומים

תקנות הסנקציות מכילות שסתומי מילוט משלהן, והשימוש בהם הוא תהליך רשמי ולא משא ומתן. כל תקנה מפרטת את הרשות הלאומית המוסמכת עבור כל מדינה חברה בנספח, ובקשה לחריגה מוגשת לרשות הרשומה שם עבור הולנד. אישורי סחר מטופלים על ידי המכס דרך ה-Centrale Dienst voor In- en Uitvoer; חריגים מהקפאה פיננסית מטופלים על ידי המשרד האחראי.

העילות מוגדרות בתקנה עצמה והן צרות יותר ממה שרוב המבקשים מצפים. קטגוריות אופייניות כוללות צרכים בסיסיים של אדם טבעי מוגדר, שכר טרחה מקצועי סביר, תשלומים המגיעים במסגרת חוזה שנחתם לפני ההכרזה, מטרות הומניטריות, ובמשטרים מסוימים, מכירת עסק על ידי צד לאיחוד. בקשה תצליח או תיכשל על סמך תיעוד: החוזה, תאריך ההכרזה, זרימת התשלומים, המשתמש הסופי והסיבה לחלות בעילת החריגה. עיבוד הבקשה אורך כל עוד הוא לוקח, ולא ניתן להבטיח לוח זמנים באופן סביר, לכן יש להגיש בקשות מוקדם ככל שהעובדות מאפשרות זאת.

אדם או ישות ייעודית יכולים גם לערער על הרישום עצמו, על ידי בקשה מהמועצה לבחון אותו מחדש, ואם זה נכשל, על ידי הגשת תביעה לביטול בפני בית המשפט הכללי של האיחוד האירופי בתוך מגבלת הזמן הרלוונטית. זהו מסלול מיוחד, שונה מחריגה, והמועדים הנדרשים הם נוקשים.

היכן שמתעוררות הבעיות החוזרות ונשנות

שרשראות בעלות גורמות לבעיות הגדולות ביותר. צד נגדי שאינו רשום בעצמו עשוי להיות בבעלות או בשליטת מישהו שכזה, וערך הרישום שתי רמות למעלה לא יאמר זאת. כאשר לא ניתן לפתור את המבנה, יש להתייחס לחוסר הוודאות כאל ממצא ולא כהיעדר ממצא.

הבעיה החוזרת השנייה היא זחילת היקף במשטרים עצמם. חבילות סנקציות מוסיפות קטגוריות של סחורות, מאריכות איסורי שירות ומחמירות ספים מספר פעמים בשנה, כך שכלי סינון שהוגדר לפני שנתיים יבדוק מול הכללים של אתמול. הירשמו לעדכונים ובדקו את התצורה, לא רק את ההתראות.

השלישי הוא התחייבויות סותרות. סנקציות של ארצות הברית מגיעות לעתים קרובות מעבר לצעדי האיחוד האירופי, וסעיף חוזי המחייב ציות לצעדי ארה"ב יכול להוות הפרה של תקנה (EC) 2271/96, חוק החסימה של האיחוד האירופי, האוסרת ציות לצעדים אקס-טריטוריאליים מסוימים המפורטים. כאשר שני המשטרים חלים על אותה עסקה, יש צורך בניתוח משפטי לפני חתימת הסעיף, ולא לאחר סירוב לתשלום.

הרביעית היא ההנחה שעסקאות תוך-קבוצתיות הן בטוחות. הן אינן: העברה לחברת בת בתחום שיפוט ממוקד, או שירות המסופק מהולנד לישות קבוצתית שם, מוערכים על אותו בסיס כמו עסקה עם צד שלישי.

איפה לבדוק

שלושה מקורות עיקריים ראויים לשימוש ישיר ולא באמצעות סיכומים. כתב העת הרשמי של האיחוד האירופי מכיל את הטקסט האותנטי של כל תקנה וכל תיקון, והוא הגרסה היחידה שעליה יש להתבסס הייעוץ. הנציבות האירופית מתחזקת את מפת הסנקציות של האיחוד האירופי ואת הרשימה המאוחדת של הסנקציות, יחד עם שאלות נפוצות על המשטרים השונים. הבנק ההולנדשי מפרסם הנחיות בנושא ה-Sanctiewet 1977 עבור מוסדות מפוקחים, כולל טופס הדיווח וחלוקת האחריות בין הרשויות. כאשר עסקה מוצעת היא באמת גבולית, בקשה להנחיה או לחריגות עדיפה על שיקול דעת מסחרי שאינו רשום בשום מקום.

איך Law & More יכול לעזור

אנו מייעצים לעסקים הולנדים ובינלאומיים בנוגע ליישום חוקי הסנקציות של האיחוד האירופי וההולנד על עסקאות ספציפיות, בנוגע לניתוח בעלות ושליטה, בנוגע לניסוח סעיפי סנקציות בחוזים מסחריים, בנוגע לבקשות לחריגות ורישיונות, ובנוגע להגנה במקרה של פתיחת חקירה. ספרו לנו על מצבכם. נודיע לכם על האפשרויות העומדות בפניכם תוך יום עסקים אחד. מדריכי דיני התאגידים שלנו מכסים את מסגרת הציות הרחבה יותר שבה נמצאות הסנקציות.