סובסידיות במסגרת החוק המנהלי ההולנדי: הענקה, התחייבויות, תיקון, ביטול וגבייה

כספים מהולנד ומהאיחוד האירופי מגיעים לחברות, אוניברסיטאות ועמותות תחת שמות רבים - מענק, תרומה, קצבה, מימון משותף, אשראי לחדשנות. רובם, על פי חוק, הם דבר אחד: סובסידיה . סיווג זה מכניס לתוקף משטר סטטוטורי המאפשר לגוף המשלם לקצץ את הסכום שנים מאוחר יותר ולדרוש בחזרה את מה שהעביר.

מה נחשב כסובסידיה על פי חוק

סעיף 4:21 לחוק המשפט המנהלי (Algemene wet bestuursrecht ) מגדיר סובסידיה כזכאות למשאבים כספיים, הניתנים על ידי גוף מנהלי במטרה לבצע פעילויות מסוימות של המבקש, למעט תשלום עבור סחורות או שירותים שסופקו לגוף זה. ארבעה אלמנטים עושים את העבודה: זכאות לכסף; זכאות הניתנת על ידי גוף מנהלי - משרד, RVO, מחוז, עירייה, מועצת מחקר או גוף פרטי המפעיל סמכות ציבורית; זכאות הקשורה לפעילויות שהמקבל אמור לבצע; ולא תשלום עבור מה שהגוף רוכש לעצמו. אלמנט אחרון זה הוא הגבול בין סובסידיה לרכש.

אותו סעיף מציב מיסים ותשלומי ביטוח לאומי מסוימים מחוץ לכותרת, ואינו כולל כספים המוענקים במסגרת כלל המספק רק לגופים משפטיים הפועלים במשפט הציבורי. הוא מחיל את הכותרת באנלוגיה על מימון חינוך ומחקר, וזו הסיבה שאוניברסיטאות ומכוני מחקר נמצאים במסגרת משטר זה גם כאשר זרם המימון שלהם נקרא בשם אחר.

למה התווית על הניירת לא קובעת

הסיווג הוא אובייקטיבי, ולכן סעיף 4.2 לחוק Awb חל על החלטה שכותרתה "bijdrage", "vergoeding" או "הסכם מענק", בין אם התוכנית קובעת זאת ובין אם לאו. שתי תוצאות נובעות מכך. הקשר אינו חוזי: ההענקה היא החלטה חד-צדדית, הניתנת לערעור רק באמצעות התנגדות וערעור, ואינה ניתנת למשא ומתן חוזר. ו"הסכם" שנחתם לצידה הוא הסכם יישום לפי סעיף 4:36 לחוק Awb, אשר מבצע את ההחלטה ולא מחליף אותה.

דרישת הבסיס החוקי, והחריגים שלה

סעיף 4:23 לחוק האיחוד האירופי (Awb) קובע כי סובסידיה תתבסס על הוראה חוקית המפרטת את הפעילויות עבורן היא עשויה להיות מוענקת. החריגים מוגבלים: מענק הממתין לאימוץ כלל כזה, מענק המבוסס ישירות על תוכנית של האיחוד האירופי, מענק לנמען וסכום שזוהו בתקציב, ומענק אגבי למספר קטן של מקבלי מענק. כאשר נעשה שימוש בחריג, ההגנות המבניות - תקרה שפורסמה, שיטת חלוקה, סבב הגשת מועמדות - עשויות להיעדר.

מסמך התוכנית הוא המקום שבו מתרחשת ההתדיינות המשפטית: ה-AWB קובע את המסגרת, התוכנית קובעת עלויות זכאיות, מועדים אחרונים, חובות דיווח והגדרת הפעילות. לכל משרד יש כללי מסגרת משלו, כך שלצו המקורי יש חשיבות רבה באותה מידה.

תקרות, דירוג ותכנית דמוית מכרז

סעיף 4:22 לחוק התקנות מגדיר תקרת סובסידיה כסכום המקסימלי הזמין במסגרת כלל בתקופה נתונה. סעיף 4:25 לחוק התקנות דורש לקבוע אותה על ידי הוראה חוקית או מכוחה, ומחייב את הגוף לסרב לבקשה במידה שתחרוג ממנה - חובה, לא שיקול דעת. סעיף 4:26 לחוק התקנות דורש לציין את שיטת החלוקה בעת קביעת התקרה. שלוש שיטות שולטות:

• סדר הקבלה. התאריך א' להשלים הבקשה מתקבלת בבקרות, כך שבקשה למידע נוסף לפי סעיף 4:5 לחוק Awb עלולה לעלות לך במקומך.
• דירוג לפי איכות. הבקשות מדורגות לפי קריטריונים שפורסמו וממומנות כלפי מטה עד להגעה לתקרה - כמו מכרז בכל דבר מלבד שם, ונבחנות בהתאם: יש ליישם את הקריטריונים כפי שפורסמו, ולא ניתן לתקן ליקויים לאחר תאריך הסגירה. הבקשה היא כזו; כל מה שהגוף עשוי לשקול חייב להיות בה עד אז.
• הגרלה. משמש כאשר בקשות הן שוות ערך או בו-זמניות. חוקיות, וכמעט בלתי אפשרי לערער עליהן לגופן.

המבנה הדו-שלבי שתופס כמעט את כולם

רוב הסובסידיות ההולנדיות, מכל גודל, מגיעות בשתי החלטות. ה- subsidieverlening (הענקה) לפי סעיף 4:29 לחוק השוויון והגבלות ואילך יוצר זכאות מותנית, מתאר את הפעילויות (סעיף 4:30 לחוק השוויון והגבלות) וקובע את הסכום או את המקסימום (סעיף 4:31 לחוק השוויון והגבלות). ה- subsidievaststelling (הקביעה) לפי סעיף 4:42 לחוק השוויון והגבלות ואילך קובעת את הסכום הסופי ויוצרת את הזכות לתשלום. מה שתופס את המקבלים הוא הפער: כסף ששולם לאחר ההענקה הוא מקדמה כנגד סכום שטרם נקבע. הוא אינו צבור, וניתן לתבוע אותו בחזרה.

סעיף 4:44 לחוק הזכויות מסדיר את הבקשה להכרעה ואת עיתוי ההכרעה; כאשר התוכנית או הפרס אינם קובעים תקופה, ברירת המחדל היא 22 שבועות לאחר השלמת הפעילויות. אם לא תתבצע תקופה זו, הגוף רשאי לקבוע את הסבסוד מרצונו החופשי לפי סעיף 4:47 לחוק הזכויות, על סמך הראיות שבידיו.

החובות הנלוות לסובסידיה

סעיף 4:37 לחוק הסובסידיה מפרט את החובות שגוף רשאי להטיל ללא בסיס חוקי נוסף: אופי והיקף הפעילויות, ניהול הוצאות והכנסות, מידע לפני קביעת חובות, ערבות למקדמות, חשבונאות עלויות וביקורת על ידי רואה חשבון. סעיף 4:38 לחוק הסובסידיה מאפשר התחייבויות נוספות המשרתות את מטרת הסובסידיה; סעיף 4:39 לחוק הסובסידיה מאפשר את החובות שאינן עושות זאת, רק כאשר הוראה חוקית קובעת זאת. סעיף 4:41 לחוק הסובסידיה יכול לדרוש תשלום כאשר נכסים מסובסדים נמכרים. שלושה גורמים כמעט לכל הצרות:

• ביצוע הפעילות כמתואר. פרויקט שנסחף - שותף עוזב, חבילת עבודה מושבתת, התוצר משתנה - כבר אינו פעילות הממומנת, וההפרש מנוכה.
• ניהול וניהול רישומים. תוכניות דורשות ניהול פרויקטים שממנו ניתן לאמת פעילויות, שעות ועלויות בכל רגע נתון, ויש לשמור את הנתונים לתקופה מוגדרת לאחר קביעתם. החובה היא עכשווישחזור שהורכב לאחר מכן מוזל בהתאם.
• הודעה על שינוי נסיבות. כמעט כל תוכנית דורשת דיווח מיידי על כל דבר המשפיע על ההענקה: עיכוב, שינוי בקונסורציום, הוצאות נמוכות יותר, מימון אחר לאותן עלויות, חדלות פירעון. אי דיווח מהווה כשלעצמו הפרה. החובה אינה נובעת ישירות מחוק ה-Awb, שאינו מטיל חובה כללית לדיווח: היא נוצרת על ידי התוכנית הספציפית או צו המסגרת, או מצורפת להענקה עצמה כחובה לפי סעיף 4:37 לחוק ה-Awb.

סעיף 5:20 לחוק Awb מחייב בנפרד את כולם לשתף פעולה עם קצין פיקוח הפועל במסגרת סמכויותיו. סירוב גישה במהלך בדיקה הוא בעיה נפרדת, לא עמדת מיקוח.

זמני קבלת החלטות, ומה לעשות כאשר הם מפספסים

התוכנית קובעת בדרך כלל את פרק הזמן להכרעה; במקרים בהם היא לא עושה זאת, סעיף 4:13 לחוק השיפוט דורש החלטה תוך פרק זמן סביר. סעיף 4:14 לחוק השיפוט מחייב את הגוף להודיע ​​על עיכוב ולתת תאריך חדש; סעיף 4:15 לחוק השיפוט משעה את השעון בזמן שממתינים למידע. אם התקופה חולפת, יש להגיש הודעת פיגור בכתב: סעיף 4:17 לחוק השיפוט יכול אז להטיל על הגוף קנס, וסעיף 6:2 יחד עם סעיף 6:12 לחוק השיפוט פותח ערעור על אי קבלת החלטה. בפועל, ההודעה פותרת את רוב העיכובים.

תיקון, ביטול וקביעה נמוכה יותר

ה-Awb נותן מספר כלים נפרדים, וחשוב איזה מהם משמש, משום שהעילות ומגבלות הזמן שונות.

שימו לב לאסימטריה. לפני הקביעה, הגוף רשאי להפחית על כל בסיס של סעיף 4:46 לחוק הזכויות, כולל העובדה שהעלויות הזכאיות היו נמוכות יותר. לאחר מכן המצב יציב הרבה יותר, מכיוון שסעיף 4:49 לחוק הזכויות הוא מצומצם יותר ומוגבל בזמן. הגעה לקביעה נקייה היא הדבר היקר ביותר שמקבל יכול לעשות.

גביית כספים שכבר שולם

הפחתה לבדה אינה מביאה להחזר. סעיף 4:57 לחוק האכיפה מאפשר לגוף לגבות סכומי סובסידיה ומקדמות ששולמו ללא זכאות, באמצעות החלטת גבייה נפרדת, ומעניק לו חמש שנים לעשות זאת, החל מקביעת הסובסידיה או, כאשר התשלום הבלתי חוקי התגלה מאוחר יותר, מגילויו. סעיף 4.4 לחוק האכיפה בנושא חובות כספיים מנהליים תופס תפקיד, והוא מהווה משטר אכיפה של ממש:

• חובת התשלום נקבעת בהחלטה (סעיפים 4:85 עד סעיף 4:96 לחוק השוויון), כאשר תקופת התשלום מתחילה ממועד ההודעה. ריבית סטטוטורית נצברת אוטומטית לאחר שהחייב אינו בתשלום (סעיפים 4:97 עד סעיף 4:103 לחוק השוויון); אין צורך בדרישה נפרדת.
• לאחר תזכורת (סעיף 4:112 וסעיף 4:113 לחוק הפשיעה), הגוף רשאי להוציא צו הוצאה לפועל ולאכוף אותו מבלי לפנות לבית משפט (סעיף 4:114 לסעיף 4:124 לחוק הפשיעה). התיישנות החוב נופלת תחת סעיף 4:104 לסעיף 4:111 לחוק הפשיעה, וסעיף 4:125 לחוק הפשיעה קושר ריבית, הוצאות ותנאי תשלום להתנגדות נגד ההחלטה העיקרית.

רוב הסכסוכים הם על ראיות, לא על חוק

ביקורות מנצחות ומפסידות בניהול הפרויקט. הנימוקים המשפטיים כמעט ולא שנויים במחלוקת; מה ששנוי במחלוקת הוא האם ניתן לאמת את השעות והעלויות הנתבעות. הכשלים הם שגרתיים: שעות הרשומות מדי שבוע במספרים עגולים; אותן שעות המוצהרות בשני פרויקטים; גיליונות זמנים ללא פרויקט ומשימה; שיעורי שכר שאינם ניתנים לקישור לשכר; עלויות שנרשמו מחוץ לתקופה הזכאית.

ב- ABRvS מיום 3 בפברואר 2021, ECLI:NL:RVS:2021:215 , מקבל מימון ERDF הצהיר על אותן שעות ביותר מפרויקט אחד; אגף השיפוט המנהלי אישר קביעה נמוכה יותר לפי סעיף 4:46 Awb ותיקון לקביעה קודמת לפי סעיף 4:49 Awb, עם גביית גבייה. כלל העבודה: אם גורם חיצוני אינו יכול לעקוב אחר אירו שנתבע מהספר הראשי חזרה לאדם, יום, משימה והפעילות הממומנת, צפה שהוא ייפסל.

תוכניות האיחוד האירופי ופרויקטים במימון משותף

במקרים בהם הכסף מגיע מתוכנית של האיחוד האירופי, שכבה שנייה יושבת מעל זו ההולנדית. תחת ניהול משותף - קרנות מבניות ואזוריות - רשות הניהול ההולנדית מיישמת את כללי האיחוד האירופי בנוגע לזכאות, אי סדרים ותיקונים פיננסיים לצד סעיף 4.2 לחוק ניהול התקציב, ומסורה לנציבות על מה שהיא משלמת. תחת ניהול ישיר, המוטב מתקשר עם הנציבות או עם סוכנות, וה-AWB אינו רשאי להגיש בקשה למענק עצמו, אם כי הוא יגיש בקשה למימון משותף.

• גוף לאומי עשוי להיות מחויב לקבל החזר כספי, ולא רק זכאי לכך. In תיק C-599/13 Somvao, פסק דין מיום 18 בדצמבר 2014, ECLI:EU:C:2014:2419, בית המשפט לצדק קבע, בעקבות פנייה של מחלקת השיפוט המנהלי, כי כללי הכספים של האיחוד האירופי יכולים בעצמם לספק את הבסיס המשפטי לרשות לאומית להפחית ולגבות מענק כאשר נמצאה אי סדר, גם בהיעדר בסיס בחוק הלאומי. לכן, העובדה שחוק השיפוט המנהלי אינו מתיר גבייה אינה תשובה מלאה כאשר מעורבים כספי האיחוד האירופי.
• שכבת ביקורת נוספת. פרויקטים יכולים להיבדק גם על ידי רשות הביקורת, בית המשפט האירופי לרואי חשבון, הנציבות ו-OLAF, ומקרים חמורים עשויים להגיע למשרד התובע הציבורי האירופי - זמן רב לאחר קביעתם.
• כללי הגבלה שונים. סעיף 4:49 וסעיף 4:57 לחוק Awb נותנים תקופה הולנדית של חמש שנים, החל מהשלמת הפעולה או מקביעת הסובסידיה. כאשר הכסף ממומן במשותף מקרנות אירופיות, תקנה מס' 2988/95 של המועצה (EC, Euratom) מס' 2988/95 חלה לצדה, עם תקופה של ארבע שנים מביצוע החריגה, המופסקת על ידי כל פעולת חקירה של הרשות המוסמכת. השניים אינם מתיישבים, והתקנה אינה מחליפה את התקופות הלאומיות: סעיף 3 לתקנה שומר במפורש על האפשרות של המדינות החברות להחיל תקופה ארוכה יותר מארבע השנים, כך שהתקופות ההולנדיות של חמש שנים יכולות לחול בנוסף. מה שהתקנה מוסיפה הוא כלל ההפרעה - כל פעולת חקירה או הליכים שהודעו לאדם הנוגע בדבר מתחילים מחדש את ארבע השנים - בכפוף למגבלה חיצונית של כפול מהתקופה שבה לא הוטל קנס. עבור תקופת התוכנית הנוכחית, הכללים המקיפים הם תקנה (EU) 2021/1060, תקנת ההוראות המשותפות לשנים 2021 עד 2027, ותקנה (EU, Euratom) 2024/2509, התקנה הפיננסית המחודשת החלה מאז 30 בספטמבר 2024 במקום תקנה (EU, Euratom) 2018/1046.

סיוע ממלכתי, ומדוע תום לב לא מציל אותך

סובסידיה למיזם עשויה להיחשב כסיוע ממלכתי במסגרת סעיף 107 לאמנת האיחוד האירופי. אם היא אכן קיימת, והיא לא קיבלה פטור או הודעה ואושרה, סעיף 108 לאמנת האיחוד האירופי הופך את ההענקה לבלתי חוקית משום שהיא ניתנה לפני אישור. התוצאה היא במידה רבה מחוץ לשליטתו של המקבל: יש להחזיר סיוע בלתי חוקי, בתוספת ריבית מהמועד בו היה לרשות המקבל, ותום לב אינו מהווה עקרונית הגנה. בתיק C-24/95 Land Rheinland-Pfalz נגד Alcan Deutschland, פסק דין מיום 20 במרץ 1997, ECLI:EU:C:1997:163 , קבע בית המשפט כי רשות לאומית המתמודדת עם החלטת הגביה בנוגע לסיוע ממלכתי בלתי חוקי אינה יכולה להסתמך על עקרונות לאומיים של ודאות משפטית או ציפיות לגיטימיות כאשר הסיוע מעולם לא הודעת לנציבות האירופית, וכי לא ניתן להחיל כללים לאומיים בנוגע לתקופות ביטול שפגו באופן שיהפוך את ההגבה לבלתי אפשרי כמעט.

זה עומד בסטנדרטים של המשטר ההולנדי בשתי נקודות. סעיף 4:35 לחוק Awb כולל עילה לסירוב לסובסידיה שתתנגש בכללי הסיוע הממלכתי של האיחוד האירופי. ולהולנד יש חוק ייעודי בנושא הגביית סיוע ממלכתי, Wet terugvordering staatssteun, בתוקף מאז 1 ביולי 2018. הוא מפקיד את הגבייה בידי "het bestuursorgaan dat het aangeat" - למעשה הגוף שהעניק את הסיוע או האחראי עליו, כהגדרתו בסעיף 1 - אשר גובה את הסיוע באמצעות החלטת תשלום המופנית למוטב (סעיף 3, וסעיף 7 כאשר אין החלטת ועדה). לגבי ריבית, החוק חל על אירופה: כאשר החלטת הוועדה אינה קובעת אותה, הריבית המהווה חלק מהסיוע שיש לגבות מחושבת בהתאם לסעיף 16 וסעיף 33 של תקנה פרוצדורלית, תקנה (EU) 2015/1589. לפיכך, פגם בסיוע ממלכתי יכול לפתוח מחדש סובסידיה זמן רב לאחר שנראתה סגורה, והתקופות ההולנדיות אינן מגנות עליך: תקופת עשר השנים של האיחוד האירופי חלה. ההגנה נמצאת בקצה הקדמי - אישור שהתוכנית פועלת במסגרת תקנת פטור הסוג הכללי או תקנת דה מינימיס, ושמירת ראיות לבדיקה זו.

התנגדות, ערעור, סעד זמני ומגבלות זמן

כל שלב - סירוב, פסק דין, החלטה, ביטול, שחזור - הוא החלטה נפרדת, ויש לערער על כל אחד מהם בפני עצמו.

• הִתנַגְדוּת. סעיף 7:1 לחוק הערעור דורש הגשת התנגדות לגוף עצמו לפני כל ערעור, תוך שישה שבועות ממועד ההודעה (סעיף 6:7 לחוק הערעור). התנגדות מאוחרת בדרך כלל אינה קבילה.
• עִרעוּר. סעיף 8:1 לחוק הזכויות שמורות נותן ערעור על בית משפט מנהליהיכן ניתן להגיש ערעור נוסף תלוי בתכנית: סעיף 8:6 לחוק השיפוט ותכנית השיפוט שולחים תוכניות לעניינים כלכליים לבית הדין לערעורים למסחר ולתעשייה ואת רוב האחרות למחלקת השיפוט המנהלי של מועצת המדינהמי מבין השניים דן בתיק שלך אינו עניין של רושם: חפש את התוכנית לפי כותרת הציטוט שלה ב-Bevoegdheidsregeling bestuursrechtspraak, הנספח המצורף ל-AWB, ובדוק אותה מול סעיף הסעדים בתחתית ההחלטה לפני תחילת ששת השבועות.
• סעד זמני. סעיף 8:81 לחוק הזכויות המקדמי מאפשר הגשת בקשה לשופט סעד מקדמי לצד התנגדות או ערעור תלויים ועומדים - הדרך היחידה למנוע את עיכוב הפיצויים בינתיים, שכן להתנגדות אין תוקף מתלה (סעיף 6:16 לחוק הזכויות המקדמי).
• הַגבָּלָה. שלוש תקופות פועלות במקביל: סעיף 4:49 לחוק האיחוד האירופי, סעיף 4:57 לחוק האיחוד האירופי, והגבלת החוב לפי כותרת 4.4 לחוק האיחוד האירופי. כאשר מעורבים כספי האיחוד האירופי או סיוע מדינה, תקופות האיחוד האירופי יכולות להיות ארוכות יותר.

הדרכה מעשית

ניהול אפליקציות ופרויקטים

• קרא תחילה את התוכנית ואת צו המסגרת המקורי שלה, ותקצב רק לפי קטגוריות עלויות שהיא מכירה.
• תאר את הפעילות ברמת פירוט שתוכל להוכיח מאוחר יותר, ולא יותר. כל פרט ופרט הופך לחובה.
• הגשה מלאה ומוכנה כאשר החלוקה מתבצעת לפי סדר קבלה; בדיקת הצטברות ותיעוד בסיס הסיוע הממלכתי.
• הגדר את ניהול הפרויקט ביום הראשון, ממופה לקטגוריות העלויות של התוכנית, לא לדיווח פנימי.
• רישום שעות מדי יום, לכל אדם, לכל פרויקט ולכל משימה, והתאמה חודשית מול שכר.
• דווחו על שינויים בכתב עם התרחשותם ורשמו ביומן את מועד אחרון לקביעה.

תגובה לסקירה או ביקורת

• לקבוע את הבסיס וההיקף של הסקירה, ומי מבצע אותה - גוף לאומי, רשות ביקורת או מוסד האיחוד האירופי.
• שתפו פעולה, אך ענו על השאלה שנשאלה; חומר התנדבותי מחוץ לתחום מרחיב אותו.
• רשמו מה סופק ומתי, הגבו על ממצאי הטיוטה וקבלו ייעוץ לפני חתימה על כל הסדר או תשלום.