היתרונות של מבנה חברת אחזקות ותפעול בהולנד

מבנה אחזקות הוא קבוצה של לפחות שתי חברות הולנדיות פרטיות בע"מ (besloten vennootschap, BV) שבהן חברה אחת, האחזקה, מחזיקה במניות בחברה אחרת, החברה התפעולית (werkmaatschappij), בעוד שהיזם מחזיק במניות האחזקה. חברת התפעול נושאת בפעילות המסחרית ובסיכון; האחזקה שומרת על הערך מחוץ לסיכון זה. המבנה משמש להגנה על נכסים, למכירה נקייה יותר של העסק ולשמירה על הפרדה של מספר פעילויות, והוא נוצר באמצעות שטר נוטריוני.

כמו כן, לעתים קרובות היא נמכרת ביתר. אחזקה אינה הופכת דירקטור לחסין מאחריות, היא אינה מרוויחה כסף בחברה התפעולית באופן רטרואקטיבי, והיא אינה הופכת קבוצה מתועדת בצורה גרועה לקבוצה מנוהלת היטב. מאמר זה מפרט מה עושה המבנה על פי חוק התאגידים ההולנדי, אילו כללים קובעים האם ההגנה אכן תקפה כאשר היא נבחנת, מה עלות הניהול שלה, ומתי כדאי להקים אותה.

מהו מבנה חברת אחזקות ותפעול

חברת התפעול היא הישות שסוחרת. היא סוגרת חוזים עם לקוחות וספקים, מעסיקה עובדים, מחזיקה במניות ובנכסים התפעוליים, ונושאת בתביעות הנובעות מכל זה. כלפי חוץ, זוהי העסק.

בדרך כלל, לחברה אין פעילות מסחרית משלה. היא מחזיקה במניות בחברה התפעולית, בדרך כלל בכולן, וזהו המקום הטבעי עבור הנכסים שלא צריכים להיות חשופים לסיכון מסחרי: רווחים שנשארו, קניין רוחני, נכס שממנו פועל העסק, ולעתים קרובות הסכם הניהול של בעל המניות הראשי-דירקטור. שתי החברות הן ישויות משפטיות נפרדות עם דירקטוריון משלהן, חשבונות משלהן ודו"ח מס משלהן, והפרדה זו היא כל העניין. יש לשמור עליה גם בפועל, משום שקבוצה שמתייחסת לשתי הישויות כארנק אחד מאבדת חלק ניכר מההגנה ששילמה עבורה.

שתי בחירות מבניות נעשות בהתחלה וראוי לשקול אותן. הראשונה היא מי ממונה כדירקטור בחברה התפעולית: האחזקה עצמה, או היזם באופן אישי. השנייה היא אופן החזקת המניות באחזקה, ישירות או באמצעות קרן המנפיקה תעודות פיקדון, מה שמפריד בין זכאות כלכלית לשליטה בהצבעה; אנו דנים בכך במאמר שלנו על תעודות פיקדון ותעודות מניות . אף אחת מהאפשרויות אינה ניטרלית, כפי שמוצג בסעיף הבא.

על מה המבנה מגן ועל מה הוא לא

ההגנה שמציעה אחזקה היא אמיתית אך ספציפית: היא מגינה על ערך שהועבר כדין אל מחוץ לחברה התפעולית מפני נושיה. אם חברת התפעולית הופכת לחדלת פירעון, הרווחים הנותרים, הקניין הרוחני והרכוש הנמצא באחזקה אינם חלק מעיזבה. זהו היתרון, והוא יתרון משמעותי לכל עסק עם חשיפה אמיתית לחבות.

מה שהמבנה לא עושה הוא להסיר את הדירקטור מהתמונה. לפי סעיף 2:9 של ה-Burgerlijk Wetboek (החוק האזרחי ההולנדי), דירקטור אחראי כלפי החברה על ביצוע לא תקין של תפקידיו. בפשיטת רגל, סעיף 2:248 מטיל על הדירקטוריון אחריות לגירעון כאשר הדירקטוריון ביצע בבירור את תפקידיו בצורה לא תקינה וזו סיבה משמעותית לפשיטת הרגל, ואי ניהול חשבונות תקינים או אי הגשת הדוחות השנתיים בזמן יוצרים חזקה בלתי ניתנת לסתירה של ניהול לא תקין וחזקה ניתנת לסתירה של קשר סיבתי. לצד זאת, דירקטור הנוטל על עצמו התחייבות מטעם החברה בידיעה שהחברה לא תוכל לבצע ולא תציע כל זכות חזרה, מבצע עוולה בגופו לפי סעיף 6:162.

הסעיף שמפתיע ביותר את היזמים הוא סעיף 2:11. כאשר אדם משפטי הוא דירקטור, האחריות כדירקטור מוטלת גם יחד ולחוד על כל אדם שהיה דירקטור באותו אדם משפטי. אם האחזקה שלך היא הדירקטור של החברה המפעילה, תביעה כנגד דירקטוריון החברה המפעילה עוברת דרך האחזקה ונוטלת עליך באופן אישי. הצבת BV בינך לבין מושב הדירקטוריון אינה יוצרת חיץ אחריות, וכדאי להבין זאת לפני תכנון המבנה סביבו. המאמר שלנו בנושא אחריות דירקטורים עבור דירקטורי BV הולנדים סוקר את העילות בפירוט.

שתי הדלפות נוספות ראויות לציון. חברה שהגישה הצהרת אחריות משותפת לפי סעיף 2:403 על מנת לפטור חברה בת מפרסום דוחות שנתיים משלה אחראית לחובות הנובעים מאותן פעולות משפטיות, ומשיכת ההצהרה אינה מסיימת את האחריות לחובות קיימים ללא ביצוע הליך סטטוטורי. ואחזקה המבטיחה את מסגרת הבנק או את חכירת החברה המפעילה, אשר מלווים ומשכירים דורשים באופן שגרתי, חיברה מחדש מרצונה את שני המאזנים עבור חוב זה.

העברת רווחים לאחזקה: הכללים שקובעים האם זה עומד במבחן הזמן

האחזקה מגנה רק על ערך שהגיע אליו בפועל, והדרך שבה הערך מגיע אליו היא חלוקת דיבידנד. חלוקה זו מוסדרת, וטעויות בהן הן הדרך הנפוצה ביותר שבה ההגנה המיועדת הופכת לחבות אישית.

לפי סעיף 2:216 של חוק Burgerlijk Wetboek, חלוקה על ידי BV דורשת שני שלבים. האסיפה הכללית מחליטה על חלוקה, אך להחלטה אין תוקף עד שהדירקטוריון מאשר אותה, והדירקטוריון חייב לעכב אישור אם הוא יודע או אמור לצפות באופן סביר שהחברה לא תוכל להמשיך לשלם את חובותיה ככל שיגיעו לפירעון. מבחן שני זה, מבחן החלוקה, מסתכל קדימה, בדרך כלל על השנה הקרובה, וזוהי שאלה של שיקול דעת שהדירקטוריון צריך להיות מסוגל להצדיק לאחר מכן. דירקטור שאישר חלוקה בזמן שידע או היה אמור לצפות את ההשלכות אחראי יחד ולחוד כלפי החברה לגירעון שנוצר, ובעל מניות שידע אחראי למה שקיבל.

דיני חדלות פירעון מוסיפים מסנן שני. נאמן בפשיטת רגל יכול לבטל פעולה משפטית מרצון שבוצעה בתוך תקופת החשד, כאשר החברה והצד שכנגד ידעו או היו צריכים לדעת כי הנושים ייפגעו, לפי סעיף 42 לחוק פשיטת הרגל, והחוק מניח ידיעה על פעולות מסוימות שבוצעו בתוך שנה מפשיטת הרגל, כולל חלוקות בתוך קבוצה. במילים אחרות, דיבידנד ששולם לחברת ההחזקה כאשר החברה התפעולית כבר הייתה בקשיים אינו בטוח; זוהי בדיוק העסקה שנאמן מחפש תחילה.

שלושה כללים מעשיים הם כדלקמן. יש לחלק באופן קבוע ובזמנים טובים ולא במכה אחת גדולה כאשר תביעה צצה באופק. יש לתעד את מבחן החלוקה בפרוטוקול הדירקטוריון עם הנתונים עליהם הוא התבסס, כי מסמך זה הוא ההגנה. ואל תשתמשו בחשבון העובר ושב בין שתי החברות כתחליף לא רשמי לדיבידנדים: הלוואה בין-חברתית זקוקה להסכם בכתב, ריבית ללא כוונת רווח ולוח זמנים לתשלומים, אחרת היא תאופיין לאחר מכן כמשהו אחר לגמרי.

תמונת המס בקצרה, ומי צריך לייעץ בנושא

שני מאפיינים של חוקי מס החברות ההולנדיים מסבירים חלק ניכר מהפופולריות של המבנה, ושניהם הם עניינים עבור יועץ המס שלך ולא עבור עורך הדין שלך. הצגנו אותם כאן רק כדי שתדע על מה לשאול.

הראשון הוא פטור מהשתתפות (deelnemingsvrijstelling) בחוק Wet op de vennootschapsbelasting משנת 1969. כאשר חברה מחזיקה במניות של לפחות חמישה אחוזים בחברה אחרת והתנאים מתקיימים, דיבידנדים המתקבלים ממניות אלו ורווחים שהושגו ממכירתן פטורים ממס הכנסה של חברות ברמת המקבל. זו הסיבה שניתן להעביר רווחים מהחברה המפעילה לחברה, ומדוע התמורה ממכירת מניות יכולה להגיע לשם, ללא חיוב מס באותו רגע. זוהי דחיית מיסוי אישי ולא ביטולו: המס מתרחש כאשר הכסף עוזב את החברה לטובת בעל המניות באופן אישי.

השני הוא אחדות פיסקלית (fiscale eenheid) למס הכנסה של חברות, הדורשת בין היתר החזקת מניות של לפחות תשעים וחמישה אחוזים ובקשה ל-Belastingdienst. במסגרת אחדות פיסקלית, תוצאות החברות מאוחדות, כך שניתן לקזז הפסד בחברות אחת כנגד רווח באחרת באותה שנה. לאחדות פיסקלית יש גם השלכות הפוכה, כולל אחריות משותפת ולחוד לחוב מס הכנסה של החברות של הקבוצה, ולכן זוהי בחירה שיש לעשות מכוונת.

שיעורים, מדרגות וספים בתיבה 2 ובמס הכנסה של חברות נקבעים מדי שנה בתוכנית הבעלות ומשתנים באופן קבוע, כך שכל נתון שתקראו במאמר צפוי להיות לא מעודכן עד שתפעלו לפיו. Law & More אינה מספקת ייעוץ מס; אנו בונים את הקבוצה, מנסחים את המסמכים ועובדים לצד יועץ המס או רואה החשבון שלכם, אשר אמור לבצע את החישוב על הנתונים שלכם לפני שאתם משלבים כל דבר.

מספר חברות הפעלה, מכירה וירושה

הסיבה השנייה לבניית קבוצה היא הפרדת פעילויות. יזם שמנהל חברת ייעוץ, חנות מקוונת ותיק נכסים בחברה אחת משלב שלושה פרופילי סיכון בנכס אחד: תביעת ספק נגד חנות המקוונת מגיעה לנכס. מיקום כל פעילות בחברה תפעולית נפרדת תחת אותה החזקה מונעת את כישלונה של אחת מהן, בתנאי שהחברות באמת מנוהלות בנפרד והקבוצה אינה מבטיחה הכל לכולם.

הסיבה השלישית היא האקזיט. קונה של עסק הולנדי כמעט תמיד מעדיף לקנות את המניות בחברה התפעולית מאשר את נכסיה, מכיוון שרכישת מניות מעבירה את החוזים, ההיתרים והצוות ללא העברות בודדות. החזקה מאפשרת זאת מבלי שתצטרכו למכור את הישות המחזיקה בעושר שנצבר, והיא מאפשרת לכם למכור פעילות אחת תוך שמירה על האחרות. היא גם מאפשרת העברה הדרגתית ליורש או לצוות ניהול, מכיוון שניתן להעביר מניות במנות וההחזקה יכולה לשמור על אחזקת מיעוט.

ההכנה היא זו שקובעת את המחיר. קונה יבצע בדיקת נאותות על החברה המפעילה, והממצאים החוזרים ונשנים זהים: קניין רוחני שמעולם לא הועבר רשמית לחברה המשתמשת בו, חוזים מרכזיים עם סעיפי שינוי שליטה, תנאי העסקה שמעולם לא תועדו, ויתרות בין-חברות ללא הסכם בסיסי. ניקוי כל אלה שנים לפני מכירה זול בהרבה ממשא ומתן על אחריות סביבם, כפי שאנו מתארים בסקירה שלנו על בדיקת נאותות בעסקאות מיזוגים ורכישות בהולנד . כאשר מעורב יותר מבעל מניות אחד, הסכם בעלי מניות הקובע מגבלות העברה, מבוי סתום והסדרי יציאה מונע את המחלוקות המתוארות במאמר שלנו על סכסוכי בעלי מניות.

הקמת המבנה: הצעדים המשפטיים, העלויות והניהול

חברה מסוג BV מוקמת באמצעות שטר שנערך בפני נוטריון הולנדי, ואת המניות בחברה ניתן להעביר רק באמצעות שטר נוטריוני. מאז כניסתו של משטר ה-BV הגמיש, אין דרישת הון מינימלית, כך שניתן לארגן חברה עם הון מונפק של סנט יורו אחד, אם כי בנקים וצדדים נגדיים מצפים לעתים קרובות למשהו משמעותי יותר. כל חברה רשומה ב-Handelsregister ב-Kamer van Koophandel, והבעלים המועילים הסופיים חייבים להיות רשומים ב-UBO.

אם אתם מתחילים מאפס, ההחזקה מוקמת תחילה ולאחר מכן משלבת את החברה המפעילה כבעלת המניות היחידה שלה. אם אתם כבר סוחרים באמצעות BV, החזקה מוצבת מעליה, בדרך כלל על ידי תרומה או החלפה של המניות שלכם. לשלב זה יש השלכות מס שיש לתאם מראש, מכיוון שהעברה לא מתוכננת עלולה להוביל למיסוי מיידי של הערך שנבנה בחברה, וכל הקלה שעשויה להיות זמינה מגיעה עם תנאים ותקופות המשך. זה הזמן שבו נוטריון ויועץ מס צריכים להיות באותו שולחן. המדריך שלנו על השלבים המשפטיים מרעיון ל-BV מכסה את ההתאגדות עצמה ביתר פירוט.

לאחר הקמת הקבוצה יש לנהל אותה כקבוצה. משמעות הדבר היא חשבונות בנק נפרדים וניהול חשבונות נפרד, דוחות שנתיים מוכנים ומוגשים עבור כל חברה בתוך התקופה הקבועה בחוק, הסכם ניהול בכתב בין חברת האחזקה לחברת התפעול עם עמלה ראויה להגנה, והסכמים בכתב לכל הלוואה ביניהן. משמעות הדבר היא גם שמירה על סדר ברישומי החברה: פנקס בעלי מניות, פרוטוקולים של ההחלטות הרלוונטיות, ותיעוד של מבחני החלוקה. אלה אינם פורמליות; הם הראיות לכך ששתי החברות נפרדות באמת, והם המסמכים הראשונים שנאמן או צד שכנגד מבקשים.

העלויות הן תמונת ראי של היתרונות. שני התאגדויות פירושן שני כתבי אישום נוטריוניים, ושתי ישויות פירושן שני סטים של דוחות שנתיים, שני דוחות מס וחשבון חשבונאי גדול יותר מדי שנה. שכר טרחת נוטריון וחשבונאות משתנה ממשרד למשרד ולמצב ומצוטט מראש, לכן בקשו הצעות מחיר בכתב לפני קבלת החלטה. אין נתון רווח שבו אחזקה הופכת פתאום להגיונית; המבנה מרוויח את כבודו כאשר יש רווח ששווה לשמור מחוץ לסיכון המסחרי, כאשר נכסים יקרי ערך צריכים להימצא בנפרד מסיכון זה, או כאשר מכירה או ירושה באמת צפויים.

שאלות נפוצות על אחזקות (FAQ)

האם מבנה החזקה מתאים למצבך

מבנה של חברת אחזקות ותפעול הוא תשובה טובה לשלוש שאלות ספציפיות: כיצד להרחיק ערך מצטבר מסיכון מסחרי, כיצד למנוע מפעילויות נפרדות לגרור זו את זו למטה, וכיצד לאפשר מכירה או העברה עתידית מבלי לפרק את העסק. זוהי תשובה גרועה לרצון כללי לשלם פחות מס, והיא כלל לא תשובה לממשל חלש, משום שהכללים על חלוקות, על אחריות דירקטורים ועל ערבויות קבוצתיות יגלו זאת.

Law & More מייעץ ליזמים בנוגע לעיצוב הקבוצה, מנסח את מסמכי הניהול, ההלוואה והבעלי המניות המאשרים את ההפרדה, ועובד עם נוטריון ויועץ המס שלך בנוגע להתאגדות וארגון מחדש. אם ברצונך לדעת האם המבנה מתאים למצבך, ומה הוא ידרוש בפועל, אנא צור איתנו קשר או קרא עוד עלינו. פרקטיקה בתחום עורכי הדין התאגידיים.