הפרת סנקציות על רוסיה: השלכות על העסק והחוזים שלך

הפרת הסנקציות נגד רוסיה היא עבירה פלילית בהולנד. הפרות של הצעדים המגבילים של האיחוד האירופי הן עבירות כלכליות לפי חוק Sanctiewet 1977 בשילוב עם חוק Wet op de economische delicten, והפרה מכוונת נושאת עונש מאסר מרבי של שש שנים לאנשים המעורבים וכן קנס לחברה. חשוב לא פחות עבור רוב העסקים, סנקציה לא רק יוצרת סיכון להעמדה לדין: היא משנה את החוזים הקיימים. ביצוע החוזים עלול להיאסר בן לילה, תשלומים עלולים להיחסם, והצד הנגדי עלול לאבד את הזכות לתבוע כל דבר.

מאמר זה מפרט מה חבילת רוסיה אוסרת בפועל, כיצד פועל מבחן הבעלות והשליטה, ומה קורה לחוזה שכבר בתוקף כאשר צד נגדי או מוצר מקבלים סנקציות. לגבי הצד האכיף, יש לנו מאמר נפרד על אכיפה פלילית של סנקציות בינלאומיות , ולגבי בניית בקרות פנימיות שישמרו עליכם צרות, עיינו בהנחיות שלנו בנושא ציות לסנקציות עבור עסקים הסוחרים עם רוסיה, איראן וסין.

מה באמת מכילה חבילת הסנקציות על רוסיה

שתי תקנות של המועצה עושות את רוב העבודה, והן פועלות בצורה שונה.

תקנה (EU) מס' 269/2014 היא תקנה לרישום. היא מונה אנשים וישויות שכספיהם ומשאביהם הכלכליים מוקפאים, ואוסרת על העמדת כספים או משאבים כלכליים לרשותם, במישרין או בעקיפין. זה אישי: השאלה היא עם מי יש לך עסק.

תקנה (EU) מס' 833/2014 היא התקנה הסקטוריאלית. היא אוסרת על קטגוריות של פעילות ללא קשר למי הצד הנגדי: יצוא של סחורות דו-שימושיות, טכנולוגיה מתקדמת, מכונות ותשומות תעשייתיות; יבוא של נפט, פחם, פלדה, זהב ורשימה הולכת וגדלה של מוצרים אחרים; מגוון עסקאות פיננסיות; ומתן שירותים ספציפיים לממשלת רוסיה או לגופים שהוקמו ברוסיה, כולל חשבונאות, ביקורת, ייעוץ מס, ייעוץ עסקי וניהולי, יחסי ציבור, IT, ובכפוף לחריגים מוגדרים, שירותי ייעוץ משפטי. מדובר בעסקאות: השאלה היא מה אתם עושים.

שניהם חלים ישירות בהולנד. אין חוק יישום הולנדי שניתן להתייעץ איתו לגבי האיסורים עצמם; ה-Sanctiewet 1977 מספק את האכיפה, מבנה הרישוי והאחריות הפלילית, בעוד שהתוכן מגיע ישירות מבריסל ומשתנה עם כל חבילה.

החבילות, ומדוע הגרסה חשובה

הצעדים המגבילים הוארכו בחבילות עוקבות מאז פברואר 2022, כאשר כל אחת מהן תיקנה את שתי התקנות במקום להחליף אותן. החבילה העשרים ואחת אומצה ב-23 ביולי 2026 ונכנסה לתוקף למחרת, תוך הארכת מועדי המכירה והסגירה עבור מספר קטגוריות עד סוף 2027 והוספת הגבלות סחר ופיננסים נוספות.

התוצאה המעשית היא שטקסט מאוחד הוא תמונת מצב, לא החוק. סינון של צד נגדי מול רשימה שהורדה לפני שלושה חודשים אינו ציות לתקנות, ומדיניות פנימית המצטטת מספר חבילה אינה מעודכנת ברגע שהבאה מופיעה. מה שצריך לתעד הוא התהליך, כולל התאריך שבו בוצעה כל בדיקה ומול איזו גרסה של הרשימות, כי זה מה שתבקש חקירה. הסקירה שלנו על הסנקציות הנוספות נגד רוסיה עוקבת אחר אילו חבילות עוקבות הוסיפו.

מי מחויב

התקנות מחייבות כל אדם הנמצא בשטח האיחוד האירופי, את כל אזרחי האיחוד האירופי באשר הם, כל חברה המאוגדת לפי חוקי מדינה חברה, וכל עסק הנעשה כולו או חלקו בתוך האיחוד. לפיכך, חברה הולנדית מחויבת להוראות רוסיה עבור פעילותה ברחבי העולם, ואזרח הולנדי העובד בחו"ל עבור מעסיק זר נותר מחויב באופן אישי.

ההשפעה חורגת מכך. על פי סעיף 8א של תקנה 833/2014, מפעיל באיחוד האירופי חייב לעשות כמיטב יכולתו כדי להבטיח שחברות שאינן באיחוד האירופי שבבעלותו או בשליטתו לא יפגעו באמצעים. חובה זו היא חובה של מאמץ ממוקד תוצאות ולא של אחריות קפדנית, אך משמעותה היא שחברת אם הולנדית אינה יכולה להתייחס לחברת בת במדינה שלישית כאל חברה מעבר לאחריותה, ועליה להיות מסוגלת להראות אילו צעדים נקטה בפועל.

מבחן הבעלות והשליטה: חמישים אחוז, לא עשרים וחמישה

הטעות היקרה ביותר בפרקטיקת הסנקציות היא יישום סף שגוי. חברה שאינה רשומה בעצמה תיקלע בכל זאת להקפאת נכסים אם אדם או ישות רשומים מחזיקים בה או שולטים בה. על פי ההנחיות האירופיות ליישום צעדים מגבילים, בעלות פירושה החזקה של חמישים אחוזים או יותר מזכויות הקניין או מרוב המניות, במישרין או בעקיפין, לרבות באמצעות אחזקות מצטברות של מספר אנשים רשומים. שליטה היא קריטריון נפרד ורחב יותר, המכסה את הסמכות למנות או להדיח רוב בדירקטוריון, את היכולת לקבוע את השימוש בנכסים, השפעה דומיננטית באמצעות חוזה או תקנון, והסדרים דומים. שליטה יכולה להתקיים ללא כל החזקת מניות כלל.

עשרים וחמישה אחוזים הם סף שונה ממשטר אחר. זוהי הרמה שבה אדם טבעי נחשב כבעלים מועיל אולטימטיבי במסגרת חוק ה-Wwft וכללי איסור הלבנת הון, ואין לזה שום קשר לשאלה האם ישות נלכדה בהקפאה. עסקים שמסננים בעשרים וחמישה אחוזים מכיוון שזהו המספר בו משתמשת תוכנת ההקלדה שלהם, ידווחו ביתר בכיוון אחד, ובאופן מסוכן אף יותר, יפספסו ישויות הנשלטות מבלי שהן בבעלות. המאמר שלנו על חקירת KYC במסגרת חוק ה-Wwft מפרט את מבחן ה-UBO ומדוע הוא אינו בדיקת סנקציות.

מכך נובעות שתי נקודות נוספות. ראשית, הניתוח צריך לעבור לאורך כל השרשרת, מכיוון שהבעלות יכולה להיות עקיפה והשליטה יכולה להיות בשתיים או שלוש דרגות למעלה. שנית, המצב משתנה ללא הודעה מוקדמת: צד נגדי שהיה נקי בתאריך החוזה יכול להיתפס ביום שבו בעל המניות הסופי שלו רשום, ושום דבר בחוזה שלך לא ישתנה.

מה עושות סנקציות על חוזה שכבר בתוקף

כאן רוב העסקים ההולנדים חשים את האמצעים. החוזה נחתם כדין, הסחורה נמסרה למחצה, תשלום שולם, ואז חבילה מגיעה. לאחר מכן עולות ארבע שאלות ברצף: האם אתה רשאי עדיין לבצע, האם אתה חייב עדיין לבצע, מי נושא בהפסד, והאם אתה יכול לצאת.

הביצועים הופכים לאסורים

כאשר תקנה אוסרת על הביצוע עצמו הנדרש על ידי החוזה, לא ניתן לבצע את החיוב כדין. על פי החוק ההולנדי, זהו כשל שאינו ניתן לייחוס: החייב אינו יכול לבצע והמניעה אינה נושאת בסיכון עבורו, ולכן הנושה אינו יכול לתבוע פיצויים או ביצוע ספציפי. מה שהנושה יכול לעשות בדרך כלל הוא לבטל את החוזה, מה שמבטל אותו ויוצר התחייבויות לביטול מה שכבר בוצע. סעיף כוח עליון חוזי עשוי להסדיר זאת בצורה שונה, וחוזי אספקה ​​רבים מגדירים כוח עליון בצורה צרה מספיק כדי לא לכלול שינויים בחוק, ולכן יש לקרוא את הסעיף לפני שמסתמכים על החוק.

הסכם המחייב ביצוע אסור הוא גם פגיע כשלעצמו. חוזה שתוכנו או ביצועו סותרים הוראה חוקית מחייבת הוא בטל, ותקנות סנקציות הן מחייבות במובן זה. ההבחנה חשובה: חוזה בטל מעולם לא יצר התחייבויות, ואילו חוזה שהפך בלתי אפשרי לביצוע ממשיך להתקיים ויש לבטלו. איזה מבין השניים חל תלוי בשאלה האם האיסור היה קיים ברגע כריתת החוזה.

נסיבות בלתי צפויות ומשא ומתן מחודש

במקרים בהם ביצוע אינו אסור אך הפך מכביד באופן קיצוני יותר, דוקטרינת הנסיבות הבלתי צפויות בסעיף 6:258 לחוק הבורגרליק (Burgerlijk Wetboek) מאפשרת לבית המשפט לתקן או לבטל חוזה, כולו או חלקו, ובתוקף רטרואקטיבי אם יבחר בכך. סנקציות, סנקציות נגד וקריסה של ערוץ תשלום יכולות לעמוד בקריטריונים, אך הרף גבוה. הנסיבות לא חייבות להיות צפויות בחוזה, והצד המפעיל אותן חייב להראות כי הצד השני אינו יכול לצפות באופן סביר שהחוזה יישאר ללא שינוי. מאז פברואר 2022, טיעון זה הפך קשה משמעותית עבור חוזים שנחתמו לאחר תחילת הצעדים, משום שהסיכון היה צפוי עד אז. סעיף קושי או משא ומתן מחדש מנוסח היטב נותר הדרך הטובה יותר.

סעיפי השעיה, סיום וסנקציות

חוזים מסחריים רבים מכילים כיום סעיף סנקציות המעניק לצד זכות להשעות או לסיים את החוזה אם הצד שכנגד, או כל מי שנמצא בשרשרת הבעלות שלו, הופך לבורסה או אם ביצוע החוזה יפר אמצעים מגבילים. כאשר סעיף כזה קיים, הוא בדרך כלל מכריע את העניין. כאשר לא, האפשרויות הן הכלליות: השעיית ביצוע כאשר הצד שכנגד אינו יכול לבצע את הצד שלו, פירוק עקב אי ביצוע, וסיום בהודעה מוקדמת בחוזה מתמשך, אשר על פי החוק ההולנדי אינו זמין תמיד לפי רצון ועשוי לדרוש עילה רצינית מספיק ותקופת הודעה מוקדמת סבירה.

שתי נקודות ניסוח מקדימות תשומת לב בעת משא ומתן מחדש על חוזים. הסעיף צריך לכסות חשיפה עקיפה, כך שיחול גם במקרים בהם הצד הנגדי נשלט על ידי אדם רשום ולא על ידי אדם רשום בעצמו, ועליו להבחין בין השעיה לביטול, מכיוון שיציאה קבועה אינה תמיד לטובת הצד שצריך להפעיל אותה. עליו גם לציין בבירור מה קורה לסכומים שכבר שולמו ולסחורות שכבר סופקו.

כלל אי-התביעות

סעיף 11 לתקנה 833/2014 מכיל הוראה שלעתים קרובות מתעלמים ממנה ויכולה להכריע בסכסוך שלם. לא ניתן לספק תביעה בקשר לחוזה או עסקה שביצועם הושפע מהצעדים, אם היא מוגשת על ידי גוף ממשלתי רוסי, אדם או ישות רוסיים, או אדם הפועל באמצעות או מטעם אחד מהם. זה כולל תביעות לפיצויים, לפיצויים, במסגרת ערבות ולתשלום ערבות. התוצאה היא שעסק הולנדי שמפסיק לפעול עקב הסנקציות מוגן מפני תביעה של הצד הרוסי, ונטל ההוכחה שהכלל אינו חל מוטל על התובע. זוהי גם הסיבה לכך שחלק מהצדדים הרוסיים עברו לנהל תביעות משפטיות ברוסיה, ומדוע יכולת האכיפה של פסק דין רוסי בהולנד היא שאלה שיש לשקול לפני תחילת ההליכים ולא לאחר מכן.

תקופות סגירה ופריעות

חבילות סנקציות מכילות בדרך כלל הוראות מעבר המאפשרות את ביצועם של חוזים שנחתמו לפני תאריך נתון לתקופה מוגבלת לאחר מכן, והחבילה ה-21 האריכה כמה ממועדים אלה. חלונות סיום אלה הם הדרך הבטוחה לצאת מחוזה מדור קודם, והם מפורשים בקפדנות: הם חלים בדרך כלל רק על חוזים שנחתמו לפני מועד הסיום, כולל חוזים נלווים הדרושים לביצועם, ורק עד לתאריך הנקוב.

מעבר לכך, לרוב האיסורים יש פטורים שעבורם רשות מוסמכת יכולה להעניק אישור, למשל למטרות הומניטריות, למכירת אחזקות קיימות, לסגירת פעילות, או לתשלום סכומים המגיעים במסגרת חוזה קיים. בהולנד, בקשות אלה מגיעות למשרד החוץ, כאשר המכס מנהל את צד הייצוא והיבוא. בקשות גוזלות זמן ודורשות תיעוד מלא, כך שבקשה המוגשת שבוע לפני מועד הגשת המשלוח לא תציל אותו. כאשר מדובר בחשבון מוקפא, ייתכן שיידרש אישור ממשרד האוצר כדי לשחרר כספים.

התחייבויות הנכללות בתנאי החוזה שלך

חלק מהאמצעים אינם רק אוסרים התנהגות; הם מכתיבים מה חייב להיות כתוב בחוזים שלך.

הדוגמה הברורה ביותר היא חובת אי-יצוא חוזר בסעיף 12g של תקנה 833/2014. עבור קטגוריות מוגדרות של סחורות וטכנולוגיה רגישות, יצואן מהאיחוד האירופי המוכר לצד נגדי במדינה שלישית חייב לאסור חוזית על צד נגדי לייצא מחדש את הסחורות לרוסיה או לשימוש ברוסיה, ועליו לספק סעדים הולמים במקרה של הפרה, לרבות סיום וקנס משמעותי. היצואן חייב גם להודיע ​​לרשות המוסמכת אם הוא מודע להפרה. חוזה שמשמיט את הסעיף מהווה כשלעצמו הפרת ציות, מלבד מה שקורה לסחורות.

לצד זאת קיימת ציפייה כללית לבדיקת נאותות בשרשרת האספקה. כאשר סחורות הן מסוג שידוע כי הוסטו, מצופה מיצואן לבחון את סבירות השימוש הסופי המוצהר, ניתוב יוצא דופן דרך מדינות שהסחר שלהן עם רוסיה גדל בחדות, נתיבי תשלום שאינם תואמים את העסקה, וצדדים נגדיים שאין להם היסטוריה במוצרים הרלוונטיים. תיעוד השאלות ששאלתם והתשובות שקיבלת הם מה שמבדיל עסק שהוטעה מזה שלא רצה לדעת, והבחנה זו היא בדיוק מה שקובע האם הפרה נחשבת מכוונת.

להגבלות השירותים יש השלכות חוזיות משלהן. כאשר יועץ, רואה חשבון או ספק IT הולנדי נמצא בקשר מתמשך עם גוף שהוקם ברוסיה, השאלה אינה רק האם ניתן לקחת על עצמו עבודה חדשה, אלא האם ניתן להמשיך את השכירות הקיימת, והחריגים מצומצמים. עבור עורכי דין, ייצוג בהליכים משפטיים, מנהליים או בוררות וייעוץ הדרוש להערכת עמידה בחוק האיחוד האירופי נותרים מותרים; ייעוץ מסחרי כללי אינו מותר.

תשלומים, בנקים וכספים מוקפאים

אפילו במקרים בהם העסקה הבסיסית חוקית, הכסף עלול לא לעבור. בנקים הולנדים מיישמים את תיאבון הסיכון שלהם בנוסף לתקנות, ותשלום למדינה או ממנה הקשורה לעקיפת חוקים מתעכב, מוחזר או נדחה באופן שגרתי. זוהי החלטה מסחרית של הבנק ולא איסור חוקי, וישנה אפשרות מוגבלת לכפות זאת, אם כי בנק שמסיים קשר שלם עדיין חייב לעמוד בחובת הזהירות שלו.

כאשר כספים שייכים בפועל לאדם רשום או לישות בבעלות או בשליטת אדם כזה, הם מוקפאים מכוח חוק. הקפאה אינה החרמה: הנכסים נשארים רכושו של המחזיק אך לא ניתן להשתמש בהם או להנגיש אותם. כל מי שמחזיק כספים כאלה, כולל בנק, נוטריון המחזיק כסף בנאמנות או חברה המחזיקה בהתחייבות תשלום כלפי הצד הרשום, חייב לדווח על ההחזקה לרשות המוסמכת ואסור לה לשלם. תשלום לצד נגדי רשום מהווה הפרה בפני עצמה, ולכן התגובה הנכונה לחשבונית מספק חדש רשום היא להקפיא ולדווח, ולא ליישב במהירות לפני שהמצב הופך למסורבל.

סנקציות וחובות איסור הלבנת הון חופפות מאוד כאן. עסקה המצביעה על ניסיון לעקוף צעדים מגבילים תהיה בדרך כלל גם עסקה יוצאת דופן שיש לדווח עליה ל-FIU-Nederland על ידי מוסד הכפוף ל-Wwft, ושתי החובות פועלות במקביל ולא כחלופות. המדריך שלנו להלבנת הון בהולנד מפרט כיצד פועלת חובת דיווח זו.

כאשר עולה חשד לפריצה

האכיפה בהולנד מתנהלת במסלול מוכר. המכס מזהה את רוב ההפרות בגבול, באמצעות אנומליות בהצהרות, אי התאמה בין סחורות למשתמשי קצה מוצהרים וניתוב שאינו הגיוני מבחינה מסחרית. לאחר מכן, ה-FIOD מבצע את החקירה הפלילית, עם הסמכויות הנלוות לכך, כולל חיפושים בחצרי עסקים, תפיסת רשומות וחקירת דירקטורים ועובדים. שירות התביעה הציבורי מחליט אם להעמיד לדין, להציע פשרה או לבטל את התיק, ומשרד התביעה הראה נכונות להעמיד לדין יצואנים שניתבו סחורות שהוגשו דרך מדינות שלישיות והסתירו את העסקה בחוזים כוזבים. במקרים כאלה, בית המשפט המחוזי ברוטרדם הרשיע נאשמים על סמך כוונה ותיעוד כוזב גם כאשר לא הוכח שהסחורות הגיעו לרוסיה, והחרמת הרווח שהושג היא חלק סטנדרטי מהתוצאה.

הפרה מכוונת היא עבירה כלכלית חמורה שדינה המרבית היא שש שנות מאסר, עבודות שירות או קנס מהקטגוריה הגבוהה ביותר הרלוונטית על פי חוק; עבור ישות משפטית, כאשר קטגוריה זו אינה מאפשרת ענישה הולמת, ניתן להטיל קנס של עד עשרה אחוזים מהמחזור השנתי. כאשר לא ניתן להוכיח כוונה, הפרה רשלנית עדיין בעונש, ברמה נמוכה בהרבה. הסכומים הספציפיים נקבעים בסעיף 23 לחוק Wetboek van Strafrecht ומתוקנים מעת לעת, כך שיש לבדוק את הנתונים הנוכחיים ולא להניח אותם. לצד המסלול הפלילי, ניתן לבטל היתרים ולמנוע חברה ממכרז ציבורי.

אם ה-FIOD יוצר איתך קשר, העצות המעשיות קצרות מועד. אינך מחויב לענות על שאלות כחשוד, לעובדים יש את מעמדם וזכויותיהם, ומה שנאמר בראיון ראשון מעצב את כל מה שיבוא לאחר מכן. קבל עצה לפני הריאיון. המאמר שלנו על סדר הדין הפלילי בהולנד מחקירה ועד פסק דין מסביר כיצד התהליך מתנהל, והמאמר הנפרד שלנו על אכיפה פלילית של סנקציות בינלאומיות עוסק בעבירות המהותיות ביתר פירוט.

מה לעשות עם החוזים שיש לכם עכשיו

התחילו עם תיק ההשקעות ולא עם הפוליסה. זהו כל חוזה עם צד נגדי ברוסיה או בלארוס, וכל חוזה שסחורותיו, טכנולוגיהו או שירותיו נופלים תחת קטגוריה מוגבלת, כולל חוזים עם צדדים נגדיים במדינות שלישיות שדרכן סחורות אלו יכולות להגיע לרוסיה. עבור כל אחד מהם קבעו שלושה דברים: האם הביצוע עדיין חוקי, האם חלה תקופת סיום או חריגה, ומה אומר החוזה על השעיה, סיום וכוח עליון.

לאחר מכן, יש להריץ את ניתוח הבעלות והשליטה כראוי, עד לחמישים אחוזים או יותר, ובהתאם לקריטריוני השליטה, לאורך כל השרשרת וברשימות הנוכחיות. יש לרשום מתי ביצעתם זאת. כאשר צד נגדי נתפס, יש להקפיא ולדווח במקום לאלתר, ולקבל ייעוץ לפני שאתם מודיעים משהו לצד הנגד, מכיוון שמכתב שנוסח בצורה גרועה עלול להוות עקיפה או לפגוע בהגנה מאוחרת יותר.

לבסוף, תקנו את התנאים הצופים פני עתיד. הוסיפו או עדכנו את סעיף הסנקציות, הוסיפו את סעיף אי-יצוא חוזר היכן שהסחורות דורשות זאת, וודאו שהתנאים הסטנדרטיים שלכם מעניקים לכם זכות מידע וזכות להשעות. בניית הבקרות הפנימיות סביב זה היא תרגיל נפרד, וההנחיות שלנו בנוגע לציות לסנקציות עבור עסקים קובעות מה כוללת תוכנית הניתנת להגנה.

ייעוץ בנוגע לסנקציות על רוסיה והחוזים שלך

שאלות בנוגע לסנקציות הן לעיתים רחוקות מופשטות עד שהן מגיעות לידי עורך דין. יש משלוח שעוכב בגבול, חשבונית שלא ניתן לשלם, צד נגדי שבעל המניות שלו זה עתה הוזכר, או מכתב ממשרד הביטחון. לכל אחת מאלה יש חלון זמן קצר שבו התגובה עדיין קובעת את התוצאה.

Law & More מייעץ לחברות ולדירקטורים שלהן בנוגע לצעדים המגבילים של האיחוד האירופי נגד רוסיה: הערכה האם עסקה או צד נגדי נתפסו, סקירה וניהול משא ומתן מחדש של חוזים המושפעים מהצעדים, הגשת בקשה לאישורים והקלות, והגנה על עסקים ויחידים בחקירות של משרד החוץ והביטחון ובהליכים שהוגשו על ידי התביעה הציבורית. ספר לנו על מצבך. נודיע לך על האפשרויות העומדות בפניך תוך יום עסקים אחד.

שאלות נפוצות

איך Law & More יכול לעזור לך עם זה מוסבר אצלנו עורך דין פלילי .