טכניקות גישור הן שיטות העבודה בהן משתמש מגשר כדי להעביר צדדים מעמדות קבועות להסכם בר-ביצוע. בהולנד, גישור הוא וולונטרי, אין חוק גישור כללי המסדיר את המקצוע, ושום דבר שהמגשר עושה אינו מחייב כשלעצמו. מה שמחייב את הצדדים הוא הסכם הפשרה עליו הם חותמים בסופו, ה-vaststellingovereenkomst של סעיף 7:900 לחוק האזרחי. הטכניקה קובעת אם תגיעו ליעד; הניסוח קובע אם הוא תקף.
היכן מקומו של גישור בחוק ההולנדי
אין חוק המעניק רישיון למגשרים או קובע הליך גישור. ניסיונות חקיקה רצופים ליצור כזה נבלמו, והמקצוע מאורגן באופן פרטי: רישום MfN ורישומים דומים קובעים דרישות הכשרה, קוד התנהגות ונהלי תלונה ומשמעת, ובתי המשפט ולוח הסיוע המשפטי עובדים עם מגשרים רשומים. שופט יכול להעלות את נושא הגישור בכל שלב של ההליכים ולהפנות את הצדדים לדלפק הגישור בבית המשפט, אך אינו יכול לחייב אותם להשתתף או להגיע לפשרה. סעיף חוזי המחייב את הצדדים לגישור לפני ניצחון משפטי אינו סוגר את דלת בית המשפט, אם כי התעלמות ממנו יכולה להשפיע על אופן הטיפול בעלויות.
התנדבות זו היא הסיבה לכך שהטכניקה כה חשובה. למגשר אין סמכות להורות על גילוי, לשמוע עדים או לכפות תוצאה. המנוף היחיד הזמין הוא איכות התהליך: האם הצדדים מרגישים שהם נשמעים, האם האינטרסים האמיתיים עולים, והאם האלטרנטיבה להסכם מוערכת באופן מציאותי. חמש הגישות שלהלן הן הנפוצות ביותר בפרקטיקה ההולנדית, ומגשרים מנוסים עוברים ביניהן בתוך מקרה יחיד במקום לבחור אחד. סקירה כללית שלנו על יישוב סכסוכים חלופי בהולנד מציב גישור לצד בוררות וייעוץ מחייב.
טכניקה ראשונה: הפרדת עמדות מאינטרסים
הצעד הראשון כמעט בכל גישור הוא להסיט את הצדדים מדרישותיהם המוצהרות ולעבור לסיבות שמאחוריהן. עמדה היא מה שמישהו אומר שהוא רוצה; אינטרס הוא הסיבה שהוא רוצה את זה, ואינטרסים תואמים הרבה יותר מעמדות. מחלוקת בחוזה צד אחד עשוי להתעקש על תשלום מיידי במלואו בעוד שהשני מתעקש על דחייה ארוכה. מאחורי עמדות אלו יכולים לעמוד ספק עם בעיית נזילות חריפה וקונה שהתנגדותו אינה הסכום אלא עיתוי התשלום הבודד, והעסקה שבאה לאחר מכן היא לוח זמנים לתשלומים שאף צד לא היה מציע כעמדה פותחת.
המגשר מגיע לשם באמצעות שאלות מובנות ולא באמצעות שכנוע: מה הכסף הזה אמור לעשות עבורך, מה קורה בעסק שלך אם זה לא ייפתר ברבעון הזה, מה תצטרך להיות מסוגל להסביר לדירקטוריון. לטכניקה יש גם תפקיד אבחוני. אם צד לא יכול לבטא אינטרס כלשהו מעבר לכך שהוכח שהוא צודק, ייתכן שהתיק אינו מתאים כלל לגישור, וכדאי לקבוע זאת בפגישה הראשונה ולא ברביעית.
טכניקה שנייה: גישור מקל, שבו המגשר מנהל את התהליך בלבד
גישור מקל הוא המודל הדומיננטי בהולנד וזהו המודל בו עובדים משרדי הגישור של בתי המשפט. המגשר מבנה את השיחה, קובע את כללי היסוד, מחליט מתי לעבור מפגישות משותפות לפגישות נפרדות עם כל צד, ושומר על סדר היום בתנועה, אך אינו נותן חוות דעת לגופו של עניין ואינו מציע פתרון. הצדדים שומרים על שליטה הן בתוכן והן בתוצאה; המגשר אחראי רק על התהליך.
האומנות טמונה ברצף. אוורור הסכסוך מגיע לפני בחינת אינטרסים, בחינת אינטרסים לפני יצירת אפשרויות, ויצירת אפשרויות לפני כל משא ומתן על איזו אפשרות לבחור. צדדים שמותר להם להתחיל לנהל משא ומתן בשעה הראשונה בדרך כלל נתקעים בשעה השנייה. ישיבות נפרדות, המכונות אסיפה, משמשות לבחינת השורה התחתונה האמיתית של צד מבלי לוותר עליה מעבר לשולחן, וכל מה שנאמר באסיפה נשאר שם אלא אם כן הצד מסכים אחרת. כלל סודיות זה הוא עניין של הסכם גישור, לא של החוק הכללי, ולכן יש לכתוב אותו.
טכניקה שלישית: גישור טרנספורמטיבי, שבו מערכת היחסים היא העיקר
גישור טרנספורמטיבי מכוון לשני דברים לפני שהוא מכוון להסדר: העצמה, כלומר שכל צד משיב לעצמו את תחושת היכולת להחליט בעצמו, והכרה, כלומר שכל אחד מהם מסוגל להכיר בנקודת המבט של השני מבלי לוותר על היתרונות. המגשר מחפש את הרגעים שבהם אחד מהם מתאפשר ומאט את השיחה כדי לאפשר להם לקרות, במקום לכוון לעבר הסכם.
היא מרוויחה את מקומה במקום שבו הצדדים עדיין יצטרכו להתמודד זה עם זה לאחר מכן: שותפים עסקיים שאינם נפרדים, עסק משפחתי, הורים משותפים, שכנים, ועד עובדים ודירקטוריון. במקרים אלה, הסכם שמיישב את הסכסוך הנוכחי תוך השארת הדפוס על כנו פשוט מייצר את הסכסוך הבא. זוהי טכניקה שגויה שבה הקשר באמת הסתיים והמהירות חשובה, וזו לא התאמה טובה שבה צד אחד משתמש בתהליך כדי להאריך את הקשר. המאמר שלנו בנושא גירושין בשיתוף פעולה מתאר גישה קשורה בענייני משפחה.
טכניקה רביעית: בדיקת מציאות הערכה
בגישור הערכתי, המגשר, בדרך כלל עורך דין, נותן לצדדים דעה מנומקת לגבי האופן שבו הסכסוך יוערך בבית המשפט, ומה עלות ההתדיינות הליטיגטיבית ותארך אותה בזמן. הוא משמש כאשר משא ומתן נתקע על רקע השקפות סותרות בנוגע למצב המשפטי ולא על רקע רגשי, דבר האופייני לסכסוכים מסחריים, ביטוחיים ובנייה.
טכניקה זו נושאת את הסיכון הגדול ביותר מבין החמש, משום שברגע שמגשר נותן חוות דעת, הצד ששומע את החצי הפחות רצוי עשוי להסיק שהמגשר כבר אינו ניטרלי. שלושה אמצעי הגנה הופכים אותה לאפשרית. בקשו את הסכמתם המפורשת של הצדדים לפני מתן כל הערכה, ותעדו את הסכמתם. העריכו את שני המקרים, כולל החולשות בעמדת הצד שאתם לכאורה מעדיפים. וציינו בבירור שמדובר בהערכה של טווח תוצאות אפשריות, לא בתחזית, ושההחלטה נותרת בידם המלאה. מגשר שאינו יכול לעשות את שלושתם צריך להישאר עוזר.
טכניקה חמישית: מסגור מחדש של הנרטיב
סכסוכים נישאים על ידי סיפורים. כל צד מגיע עם תיאור של מה שקרה, מי גרם לכך ומה יתקן את המצב, ותיאורים אלה בדרך כלל עקביים מבפנים וסותרים זה את זה. טכניקת הנרטיב פועלת על התיאור ולא על הטענה: המגשר מוציא כל גרסה במלואה, ואז שואל שאלות שמפנות מקום לתיאור שלישי שבו הבעיה, ולא הצד השני, היא היריב.
הכלים המעשיים הם כלים רגילים. שאלו על התקופות בהן מערכת היחסים עבדה ומה היה שונה אז. שאלו מה היה אומר גורם חיצוני ניטרלי הצופה בהיסטוריה כולה. חזרו על הערה עוינת במונחים של הצורך שהיא מבטאת. זוהי הטכניקה שעובדת הכי הרבה בתיקים בין-תרבותיים ובינלאומיים, שבהם אותה התנהגות נושאת משמעויות שונות מאוד, ובסכסוכים ארוכי טווח שבהם האירוע המקורי עוקף את ההיסטוריה של הסכסוך סביבו.
סודיות: מה באמת מוגן
סודיות היא הסיבה לכך שצדדים מדברים בחופשיות בגישור, והיא חלשה יותר ממה שרוב האנשים חושבים. אין חיסיון מקצועי סטטוטורי כללי למגשרים בהליכים אזרחיים בהולנד, בדומה לזה של עורכי דין, נוטריונים ורופאים. מה שמגן על התהליך הוא הסכם הגישור עצמו: הצדדים והמגשר מתחייבים בכתב לא לחשוף את הנאמר או המוצג, לא לזמן את המגשר כעד, ולא להשתמש במסמכים שנוצרו לצורך הגישור בהליכים מאוחרים יותר. התחייבות זו היא חוזה, וראוי לחזק אותה בסעיף קנס, משום שקשה לכמת פיצויים בגין הפרת סודיות.
שתי השלכות מעשיות נובעות מכך. אל תכניסו לגישור שום דבר שלא תוכלו לשרוד לראותו מצוטט, ודקו היטב אילו מסמכים מכוסים, משום שמסמך שקיים באופן עצמאי מהגישור אינו הופך לחסיון על ידי מסירתו בגישור. עבור סכסוכים חוצי גבולות בתוך האיחוד האירופי, חלה חקיקה יישומית נפרדת להנחיית הגישור האירופית המספקת הגנות משלה.
מהסכם לתוצאה שניתן לאכוף
גישור מסתיים, אם הוא מצליח, בהסכם פשרה לפי סעיף 7:900 לחוק האזרחי: הסכם שבו הצדדים מיישבים את מה שהיה לא ודאי או שנוי במחלוקת ביניהם ומתחייבים להסדר זה, גם כאשר הוא סוטה ממה שהחוק היה נותן להם אחרת. מאפיין אחרון זה הוא כוחו ומסוכןתו, וזו הסיבה שניסוחו ראוי לתשומת לב רבה כמו הגישור. הגדירו מה מוסדר ומה לא, עסקו במפורש בסופיות ובפטור הדדי, וציינו מה קורה אם תשלום מפספס. המדריך שלנו ל... ה-vaststellingsovereenkomst ולמה לצפות עובר על הסעיפים הסטנדרטיים.
הסכם חתום אינו ניתן לאכיפה כשלעצמו. כדי להיות מסוגלים לאכוף אותו ללא תביעה חדשה, יש צורך בבעלות ברית אכיפה: או שההסכם נרשם בשטר נוטריוני, או, כאשר הליכים כבר מתנהלים, הוא נרשם על ידי בית המשפט כך שניתן יהיה לאכוף את הרישום עצמו. שלב זה קל לארגון באותו הזמן ויקר לתיקון לאחר מכן. יש לשים לב גם לתקופת ההתיישנות. התחלת גישור אינה מונעת כשלעצמה את מימוש תקופת ההתיישנות ההולנדית, כך שכאשר תביעה קרובה להתיישנות, עליכם להפסיק אותה בכתב לפי סעיף 3:317 לחוק האזרחי לפני תחילת הגישור. עבור סכסוכים אירופיים חוצי גבולות, החקיקה המיישמת אכן משעה את התקופה בזמן שהגישור מתנהל, וזו בדיוק הסיבה שההבחנה חשובה.
כאשר גישור הוא הדרך הלא נכונה
גישור אינו פתרון אוניברסלי, ויועץ משפטי הממליץ עליו בכל מקרה אינו מוסיף הרבה. הוא עובד בצורה גרועה כאשר קיים חוסר איזון חמור של כוחות או מידע שהתהליך אינו יכול לתקן, כאשר צד אחד זקוק לפסיקה עקרונית שתנחה מקרים עתידיים, כאשר יש להשיג אמצעי בדחיפות ורק הליכי סעד זמני יספיקו, וכאשר התנהגות העבר הופכת את ההסכם מרצון ללא סבירות גבוהה. הוא גם לא מתאים כאשר צד אינו חופשי להגיע להסדר, למשל מכיוון שחברת ביטוח או מועצת פיקוח מחזיקים בהחלטה.
בענייני עבודה, גישור תופס מקום מיוחד, הן בסכסוכים רגילים במקום העבודה והן במקרים בהם רופא חברה מזהה סכסוך עבודה העומד מאחורי היעדרות עקב מחלה, ולעתים קרובות זוהי הדרך ליציאה במשא ומתן ולא ליציאה משפטית; המאמרים שלנו בנושא גישור בסכסוכי עבודה ועל שימוש יעיל בגישור בסכסוכי עבודה היכנסו לזה. בענייני משפחה זה קרוב לסטנדרט, ועבור הורים לילדים קטינים זה מייצר את תוכנית ההורות שבית המשפט דורש, כפי שהצגנו ב גירושין באמצעות גישור.
בחירת מגשר והכנת הפגישה
תחילה בדקו את הרישום: הרישום מעיד על כך שהמגשר עמד בדרישות ההכשרה וכפוף לקוד התנהגות ולנוהל תלונות. לאחר מכן בדקו את ההתאמה. תיק מסחרי שבליבו סכסוך הערכת שווי זקוק למגשר אחר מאשר סכסוך בין בעלי מניות שהם גם אחים. שאלו ישירות עם איזו מהגישות הנ"ל המגשר עובד, וכיצד הם מטפלים בבקשת הערכה, כי אתם רוצים לקבל תשובה על כך לפני הפגישה ולא במהלכה.
הכנה היא המקום שבו מרוויחים או מפסידים את הערך הרב ביותר. קבעו את החלופה הטובה ביותר עבורכם אם לא מושגת הסכמה, במונחים קונקרטיים, כולל מהי העלות הריאלית של התדיינות משפטית וכמה זמן היא תיקח. החליטו מי ישתתף וודאו שאותו אדם יכול לחייב את הצד בפועל. הסכימו מראש על שכר הטרחה וכיצד הוא משותף, על סודיות ועל נוכחות יועצים. הביאו את המסמכים החשובים והיו מוכנים להסביר את האינטרסים שלכם במקום לחזור על תביעתכם. במקרים בהם אתם זכאים לסיוע משפטי מסובסד, גישור עם מגשר רשום עשוי להיות מכוסה על ידי מענק גישור ממועצת הסיוע המשפטי.
Law & More משמש כמגשר וכיועץ לצד גישור, בעניינים מסחריים, תעסוקתיים ומשפחתיים, בהולנדית ובאנגלית. אם אתם שוקלים גישור כנגד הליכים, צרו קשר עם צוות גישור in Eindhoven or Amsterdam כך שהבחירה יכולה להיעשות על סמך היתרונות של התיק שלך ולא על סמך ציפיות כלליות.
