דיני התקשורת בהולנד אינם חוק אחד. זוהי מערכת כללים המסדירים את מה שמותר לפרסם ולשדר, הנגזרים מסעיף 7 לחוקה, חוק התקשורת (Mediawet 2008), חוק זכויות היוצרים (Auteurswet), סעיפי לשון הרע בחוק הפלילי, סעיף הנזיקין הכללי בחוק האזרחי, ה-GDPR, ומסמכים רלוונטיים ישירות של האיחוד האירופי כגון חוק השירותים הדיגיטליים וחוק חופש התקשורת האירופי. איזה מבין אלה חל תלוי במה שאתה מפרסם, באיזה ערוץ, ועל מי.
הפיצול הזה הוא הדבר הראשון שצריך להבין, משום שהוא מסביר את רוב הבלבול בפועל. חוק התקשורת אינו מסדיר עיתונים. לשון הרע נאכפת דרך בתי המשפט האזרחיים לעתים קרובות הרבה יותר מאשר דרך בתי המשפט הפליליים. וכלל המחייב גורם שידור עלול להשאיר אתר אינטרנט ללא פגע, בעוד שתקנה אירופית תופסת את שניהם. מאמר זה קובע איזה כלל חל היכן, מי מפקח על מה, והיכן טמונים הסיכונים המעשיים עבור מו"לים, עסקים ויוצרי תוכן.
מהו למעשה חוק התקשורת ההולנדי
סעיף 7 לחוקה מכיל את הערבות המרכזית. אין לדרוש אישור מראש לפרסום: זהו איסור על צנזורה, לא על אחריות. כל אדם נשאר אחראי על פי חוק למה שהוא מפרסם, לאחר מעשה. ההוראה מבחינה בין עיתונות מודפסת, שידור ואמצעי ביטוי אחרים, והיא פוסלת במפורש פרסום מסחרי מהגנתו, ולכן ניתן לפקח על פרסום בצורה אינטנסיבית הרבה יותר מאשר על תוכן עריכה.
לצד זאת, סעיף 10 לאמנה האירופית לזכויות אדם מגן על חופש הביטוי ומתיר הגבלות רק במקרים בהם הן נקבעות בחוק, רודפות מטרה לגיטימית והן הכרחיות בחברה דמוקרטית. בתי המשפט ההולנדיים מיישמים מבחן זה ישירות, ובמחלוקת על פרסום הוא בדרך כלל נושא משקל רב יותר מההוראה החוקתית, משום שסעיף 7 מחייב את המחוקק במקום לפתור סכסוך בין שני צדדים פרטיים.
מתחת לערבויות אלו נמצאים הכללים האופרטיביים. חוק המדיה 2008 מסדיר שידורים, שירותי מדיה לפי דרישה ופלטפורמות שיתוף וידאו. חוק זכויות היוצרים מסדיר את השימוש החוזר בטקסט, תמונות, אודיו ווידאו, ומכיל את זכות הדיוקן. החוק הפלילי מגדיר הוצאת דיבה, הוצאת דיבה, עלבון, ומאז 2024, גם דוקסינג כפלילים. החוק האזרחי מספק את הנתיב החשוב ביותר בפועל, באמצעות סעיף הנזיקין הכללי והסמכות להורות על תיקון. וה-GDPR מסדיר את הנתונים האישיים הכרוכים בהכרח בעיתונות, שיווק ותפעול פלטפורמות.
העיתונות אינה תחת פיקוח חוק התקשורת
זוהי אי ההבנה הנמשכת ביותר. עיתונים, מגזינים ואתרי האינטרנט שלהם אינם מורשים, אינם מפוקחים על ידי רשות התקשורת ההולנדית, ואינם מחויבים לכללי התוכן או הפרסום של חוק התקשורת. העיתונות כפופה לחוק הכללי: זכויות יוצרים, פרטיות, לשון הרע וכללים הרגילים על נוהלי מסחר בלתי הוגנים במקומות בהם היא מפרסמת.
מה שכן קיים עבור העיתונות הוא רגולציה עצמית. מועצת העיתונות ההולנדית (Raad voor de Journalistiek) מעריכה תלונות על התנהגות עיתונאית בניגוד לסטנדרטים מקצועיים ומפרסמת ממצאים מנומקים. היא אינה יכולה לפסוק פיצויים, להורות על הסרה או להטיל קנס, וההשתתפות היא מרצון. לדעותיה יש משקל מוסרי ותדמיתי ולעיתים מופנים אליהן לבית המשפט, אך תלונה למועצה אינה תחליף לתביעה משפטית ואינה קוטעת תקופת התיישנות כלשהי.
מי מפקח על מה
| גוף | היקף | פאוורס |
|---|---|---|
| Commissariaat voor de Media (רשות התקשורת ההולנדית) | גופי שידור, שירותי לפי דרישה, פלטפורמות שיתוף וידאו ומעלי וידאו מסחריים במסגרת חוק התקשורת | פיקוח, צווים מנהליים וקנסות |
| Autoriteit Consument en Markt (ACM) | רכז שירותים דיגיטליים במסגרת חוק השירותים הדיגיטליים; שיטות מסחריות לא הוגנות | חקירה, צווים הכפופים לתשלומי קנסות, קנסות |
| סמכות לנתונים אישיים | נתונים אישיים, כולל יצירת פרופילים ופרסום ממוקד | חקירה, צווים, קנסות מנהליים |
| ועדת קוד הפרסום | ויסות עצמי במסגרת קוד הפרסום ההולנדי | המלצות לא מחייבות, פרסום |
| מדור לעיתונאות | ויסות עצמי של התנהגות עיתונאית | חוות דעת מנומקות, ללא סנקציות |
| בתי משפט אזרחיים ופליליים | כל מה שדורש הזמנה מחייבת | צווי מניעה, צווי הסרה, תיקון, פיצויים, סנקציות פליליות |
הלקח המעשי הוא שפיקוח ואכיפה הן שאלות נפרדות. רגולטור יכול לקנוס רשת שידור אך אינו יכול לפצות את האדם שהושק על ידו; בית משפט יכול להורות על הסרת פרסום אך אינו מפקח על סטנדרטים של פרסום במגזר מסוים. לכן, רוב הסכסוכים התקשורתיים החמורים מתנהלים בבתי המשפט האזרחיים, לעתים קרובות בהליכים מקוצרים שבהם המהירות חשובה.
חוק התקשורת: מי נופל תחתיו ומה הוא דורש
חוק המדיה משנת 2008 החליף את חקיקת השידור הקודמת וגיבש את הכללים לשירותי מדיה ציבוריים ומסחריים. הוא מסדיר שידורים לינאריים, שירותים אורקוליים לפי דרישה, ומאז יישום הנחיית שירותי המדיה האודיו-ויזואליים המתוקנת בשנת 2020, גם פלטפורמות שיתוף וידאו. החובות שהוא מטיל הן חובות תוכן ופרסום ולא מכשולי רישוי עבור המילה הכתובה: הפרדה ברורה בין תוכן פרסומי לתוכן עריכה, גילוי חסויות ומיקום מוצרים, הגבלות על פרסום סביב תוכניות ילדים, דרישות נגישות וחלק מינימלי של הפקות אירופאיות בקטלוגים לפי דרישה.
החלק בחוק שהשתנה לאחרונה נוגע ליוצרים פרטיים. מעלי סרטונים מסחריים בפלטפורמות כמו יוטיוב, אינסטגרם וטיקטוק נמצאים תחת פיקוח רשות התקשורת ההולנדית, כאשר הם מפעילים עסק רשום, מפרסמים באופן קבוע ומפיקים תועלת כלכלית מכך. סף העוקבים שהגביל במקור משטר זה לחשבונות גדולים מאוד בוטל ב-16 ביוני 2025, כך שהפיקוח משתרע כעת באופן עקרוני על יוצרים מסחריים קטנים יותר, כאשר רק דמי הרישום שמורים לחשבונות מעל סף גודל מסוים. החובות המהותיות הן אלו שחשובות: גילוי ברור של פרסום וחסויות בסרטון ובתיאורו, כללים מחמירים יותר כאשר התוכן מכוון לקטינים, ואיסור על הצבת מוצרים בתוכן לילדים. המאמר שלנו על שיווק משפיענים בהולנד מפרט כיצד חובות אלו פועלות לצד קוד הפרסום ההולנדי.
פרסום והפרט
רוב הסכסוכים בתקשורת אינם נוגעים כלל לרגולציה. הם נוגעים לפרסום ששמו של מישהו. קיימים שני מסלולים, והם פועלים במקביל.
המסלול הפלילי צר. חוק הפלילי קובע כי פגיעה בכבודו או במוניטין של אדם על ידי טענה לעובדה ספציפית בכוונה לפרסם אותה (smaad), לעשות זאת בידיעה שהטענה אינה נכונה (laster), ולהעליב אדם בדרכים אחרות (eenvoudige belediging). אלו הן עבירות תלונה ברוב המקרים, העמדה לדין אינה שכיחה והעונשים נמוכים. מאז ה-1 בינואר 2024, חוק הפלילי מכיל גם עבירה נפרדת של דוקסינג: השגה, הפצה או הנגשת מידע אישי של אדם אחר בכוונה להפחיד אותו, או לאפשר למישהו אחר לעשות זאת. סעיף זה נכתב עבור התנהגות מקוונת ואינו דורש שהנתונים יהיו סודיים.
המסלול האזרחי הוא המקום שבו פרסומים מתמודדים בפועל. פרסום שאינו חוקי על פי סעיף הנזיקין הכללי של החוק האזרחי יכול להיתקל בתביעה להסרה, איסור על חזרה, פיצויים לרבות פיצוי על נזק לא חומרי, ותיקון בצו בית משפט. האם פרסום אינו חוקי נקבע על ידי שקילת הזכות לחופש הביטוי מול הזכות להגנה על כבוד, שם טוב וחיים פרטיים. אף אחת מהזכויות אינה גוברת באופן מופשט; בית המשפט שוקל את הנסיבות.
בתי המשפט ההולנדיים עבדו זה מכבר עם רשימה קבועה של גורמים: אופי הטענות וחומרת ההשלכות עבור האדם הנוגע בדבר, היקף האינטרס הציבורי שהפרסום משרת, המידה שבה הטענות נתמכו על ידי החומר העובדתי שהיה זמין באותה עת, הניסוח שנבחר, היקף הפרסום, התנהגותו ותפקידו הציבורי של האדם הנוגע בדבר, והאם ניתנה לאדם זה הזדמנות להגיב לפני הפרסום. נקודה אחרונה זו היא זו שמוציאים לאור לרוב מדלגים עליה ולרוב מתחרטים עליה: טענה חמורה המוצגת לנושא מראש, עם תגובה המדווחת בצורה הוגנת, קשה הרבה יותר לתקוף.
לתמונות יש משטר משלהן. חוק זכויות היוצרים מעניק לאדם המתואר בדיוקן זכות להתנגד לפרסום כאשר יש לו עניין סביר בכך, ועמדה חזקה יותר כאשר הדיוקן הוזמן. פופולריות הניתנת לניצול מסחרי נחשבת לאינטרס סביר, ולכן שימוש בדמותו של מישהו בפרסום ללא הסכם הוא תביעה פשוטה. הכללים מפורטים במדריך שלנו לזכות הדיוקן בהולנד , ותביעות מוניטין מכוסות במאמר שלנו בנושא דיבה וניהול מוניטין באינטרנט.
פרסומים ישנים יותר מעלים שאלה נפרדת. במסגרת ה-GDPR, אדם רשאי לבקש מחיקת מידע אישי, ומפעילי מנועי חיפוש עשויים להידרש להסיר את האינדוקס של תוצאות כאשר האינטרס בגישה אינו גובר עוד על האינטרס של הפרט, כפי שקבע בית המשפט לצדק בפסק דינו משנת 2014 בנושא הזכות להישכח. בהולנד בקשה כזו מופנית תחילה לבקר ולאחר מכן ניתן להגיש אותה לבית המשפט המחוזי באמצעות עתירה. הסרת האינדוקס אינה מסירה את הסעיף הבסיסי, וזו הבחנה שתובעים מפספסים לעתים קרובות.
הגנה על מקורות עיתונאיים
הגנת מקורות היא חוקית בהולנד. מאז ה-1 באוקטובר 2018, חוק סדר הדין הפלילי מעניק לעיתונאים וליחצנים את הזכות לסרב לענות על שאלות ולמסור חומר שעלול לחשוף מקור, והדבר דורש אישור שיפוטי לפני שמופעל נגדם סמכויות חקירה. הזכות אינה מוחלטת: בית משפט רשאי לבטלה כאשר אינטרס עקרוני בתיק פלילי חמור מחייב זאת, אך נטל ההוכחה מוטל על הרשויות וההערכה נעשית על ידי שופט חוקר מראש ולא על ידי המשטרה בפתח.
החקיקה ההולנדית באה בעקבות סדרה של פסקי דין של בית המשפט האירופי לזכויות אדם, כולל פסק דין של הלשכה הגדולה נגד הולנד בשנת 2010, שקבע כי צו המחייב מו"ל למסור חומר צילומי המזהה מקורות דורש בדיקה מוקדמת של גוף עצמאי. ההשלכות המעשיות על נוהג העריכה הן קונקרטיות: יש לשמור חומר המסוגל לזהות מקור בנפרד, להסכים מראש מי בארגון רשאי לגשת אליו, ולערב עורך דין ברגע הדרישה ולא לאחר היענותם.
פלטפורמות: חוק השירותים הדיגיטליים וחוק חופש התקשורת האירופי
שתי תקנות של האיחוד האירופי עושות כיום חלק ניכר מהעבודה שהחוק הלאומי נהג לעשות בצורה גרועה. חוק השירותים הדיגיטליים, תקנה (EU) 2022/2065, חל במלואו מאז 17 בפברואר 2024. הוא שומר על הפטור מאחריות מותנית עבור ספקי אירוח, שאינם אחראים לתוכן משתמשים אלא אם כן יש להם ידיעה ממשית על אי חוקיות ואינם פועלים במהירות, והוא אוסר על כל חובה כללית לנטר. סביב ליבה זו הוא בונה הליך: מנגנון הודעה ופעולה, הצהרת נימוקים לכל הגבלה המוטלת על משתמש, מערכת תלונות פנימית, יישוב סכסוכים מחוץ לבית המשפט וחובות כבדות יותר עבור פלטפורמות מקוונות גדולות מאוד, כולל הערכת סיכונים וגישה לחוקרים.
הולנד יישמה את הצד של האכיפה באמצעות חוק שאומץ בתחילת 2025, הממנה את הרשות לצרכנים ולשווקים כרכזת שירותים דיגיטליים, כאשר רשות הגנת המידע ההולנדית אחראית בכל הנוגע לפרופילינג ונתונים אישיים. בפועל, משמעות הדבר היא שלתלונה על פוסט בלתי חוקי יש כעת שני יעדים אפשריים: מנגנון ההודעה של הפלטפורמה עצמה, הנתמך על ידי ה-ACM, ובית המשפט האזרחי, שעדיין יכול להורות על הסרה ולזהות מפרסם אנונימי. פירטנו את כללי הפלטפורמה ביתר פירוט במאמר שלנו על חוק השירותים הדיגיטליים וחוק השווקים הדיגיטליים.
חוק חופש התקשורת האירופי, תקנה (EU) 2024/1083, בתוקף מאז ה-8 באוגוסט 2025 והוא ההתפתחות האחרונה. הוא מחייב את המדינות החברות לכבד את העצמאות העריכתית של ספקי שירותי מדיה ואוסר על צעדים שמטרתם לחשוף מקורות עיתונאיים, כולל פריסת תוכנות מעקב פולשניות נגד עיתונאים למעט בנסיבות מוגדרות צר. הוא מחייב ספקי שירותי מדיה לפרסם את מבנה הבעלות שלהם ולדווח על הכנסות שהתקבלו מפרסום ממלכתי. והוא מעניק לספקי שירותי מדיה מוכרים עמדה פרוצדורלית כלפי פלטפורמות מקוונות גדולות מאוד: לפני שתוכן מספק כזה מוסר בטענה של אי התאמה לתנאי הפלטפורמה, יש להודיע לספק ולתת לו חלון זמן קצר להגיב, ויש לטפל בתלונות מספקים כאלה בעדיפות.
שימוש חוזר בתוכן: זכויות יוצרים
שום דבר בחוק התקשורת אינו מוזכר לעתים קרובות יותר מאשר זכויות יוצרים, ושום דבר אינו מובן בצורה שגויה בצורה עקבית יותר. יצירה מוגנת ללא רישום מרגע יצירתה, ההגנה נמשכת לכל ימי חייו של היוצר ושבעים שנה לאחר מכן, והיעדר הודעת זכויות יוצרים אינו אומר דבר. לכן, שימוש חוזר דורש אישור או חריג סטטוטורי.
החריגים הרלוונטיים לתקשורת הם צרים ומותנים. זכות הציטוט מתירה שימוש בחלק מיצירה בביקורת, בדיווח או בהקשר דומה, בתנאי שהיצירה פורסמה כדין, הציטוט פרופורציונלי למטרה, ההקשר הוא באמת דיון ביצירה, והמקור ושם המחבר מצוינים. חריג העיתונות מתיר רכישת ידיעות ממדיה אחרת שבהן לא שמור במפורש שימוש חוזר, דבר שרוב המו"לים שומרים כיום כדבר מובן מאליו. אף חריג אינו מתיר פרסום מחדש של תצלום משום שהוא ממחיש היטב את הנושא, וזו ההפרה הנפוצה ביותר בפרסום מקוון וזו שמייצרת את מספר התביעות הרב ביותר.
קישור הוא מקרה מיוחד. בפסק דינו משנת 2016 בתיק GS Media נגד Sanoma, מקרה שהגיע מהולנד, קבע בית המשפט לצדק כי פרסום היפר-קישור ליצירה שפורסמה במקום אחר ללא הסכמת בעל הזכויות יכול להיחשב כהעברה לציבור כאשר האדם המפרסם ידע או היה צריך לדעת שהפרסום אינו חוקי, וכי ידיעה כזו נחשבת כאשר הקישור מפורסם למטרות רווח. עבור מו"ל מסחרי, הדבר הופך את האינטואיציה שקישור תמיד בטוח. המאמר שלנו בנושא מתי תוכן מקוון הוא ציבורי עוסק בגבולות ביתר פירוט.
הנחיית האיחוד האירופי בנושא זכויות יוצרים בשוק הדיגיטלי היחיד יושמה בחוק ההולנדי בשנת 2021 והוסיפה, בין היתר, זכות קשורה למו"לים של עיתונות ומשטר לפלטפורמות שיתוף תוכן. חומר אודיו-ויזואלי שעבר מניפולציה מעלה שאלות משלו, אותן אנו עוסקים במאמר שלנו בנושא זיופים עמוקים תחת החוק ההולנדי.
פרסום ותקשורת מסחרית
מכיוון שסעיף 7 לחוקה מחריג פרסום מסחרי מהגנתו, זהו החלק המוסדר ביותר בתפוקת התקשורת. שלוש שכבות חלות בו זמנית. הקודקס האזרחי אוסר פרסום השוואתי מטעה ובלתי חוקי ומכיל את משטר הנוהגים המסחריים הבלתי הוגנים, המאפשר הן למתחרים והן לצרכנים לפעול, ואותו אוכף ה-ACM באמצעות סמכויות מנהליות. חוק התקשורת מוסיף את כללי הגילוי, ההפרדה והמיקום של מוצרים עבור שירותים הנכללים תחתיו, כולל מעלי סרטונים מסחריים. וקוד הפרסום ההולנדי, המיושם על ידי ועדת קוד הפרסום, קובע סטנדרטים של ויסות עצמי לכלל הפרסום, עם קוד ספציפי לשיווק במדיה חברתית ומשפיענים.
לוויסות עצמי אין סנקציה רשמית, אך היא אינה חסרת שיניים. המלצות מתפרסמות, כלי התקשורת והפלטפורמות לוקחות אותן בחשבון, וממצא שקמפיין הפר את הקוד מהווה ראיה בתביעה אזרחית מאוחרת יותר. עבור מותג, ההשפעה התדמיתית של המלצה שפורסמה בדרך כלל עולה על כל קנס שלא היה אמור להיות מוטל לעולם.
הכשלים החוזרים ונשנים פשוטים. תוכן ממומן אינו מסומן, או מסומן באופן שהקהל אינו יכול לראות. טענות בנוגע לקיימות, בריאות או מחיר נעשות ללא ביסוס, מה שהופך את העמדה הראייתית במקום להימנע ממנה. מידע אישי משמש למטרות מיקוד ללא בסיס חוקי, מה שמביא את רשות הגנת המידע לעניין שהחל כשאלה פרסומית.
מה לבדוק לפני פרסום
ניתן למנוע את רוב טענות התקשורת, והבדיקות המונעות אותן הן קצרות. יש לברר האם החומר הוא שלכם או תחת רישיון, ולשמור את הרישיון ולא את הזיכרון שלו. כאשר אדם ניתן לזיהוי, יש לשאול איזה אינטרס יש לו שלא להופיע והאם הפרסום משרת אינטרס ציבורי אמיתי שעולה עליו. כאשר מועלית טענה עובדתית, יש לשאול אילו ראיות תמכו בה ברגע הפרסום, ולא מה שעלה לאחר מכן, ותנו לאדם הנוגע בדבר הזדמנות אמיתית להגיב. כאשר התוכן הוא מסחרי, יש לשאול האם הקהל יכול לראות זאת.
אם אכן מגיעה תביעה, השעות הראשונות חשובות. בקשה לפסק דין מקוצר להסרה יכולה להישמע תוך ימים ספורים, כך שמכתב דרישה עם מועד קצר לרוב מלווה מיד בהליכים. יש לשמור את התיק, כולל הגרסה שפורסמה והמקורות עליהם הסתמכו, לפני שינויים כלשהם, ולקבל ייעוץ לפני הסרת חומר, מכיוון שהסרה מיותרת יכולה להתפרש כהודאה ורק לעתים רחוקות מסיימת את התביעה.
חוקי התקשורת בהולנד מתגמלים הכנה ומענישים על אלתור. Law & More מייעץ למו"לים, גופי שידור, עסקים ויוצרי תוכן בנוגע לסיכוני פרסום, תביעות הסרה ותיקון, זכויות יוצרים וזכויות דיוקן, תאימות לפרסום והחובות שחוק השירותים הדיגיטליים וחוק חופש התקשורת האירופי מטילים על פלטפורמות וספקי מדיה. אנו פועלים גם עבור אנשים פרטיים המתמודדים עם פרסום עליהם. לסקירה רחבה יותר של הכללים הדיגיטליים, עיינו ב... מדריכים לחוק IT בהולנד, או יצירת קשר Law & More כדי לדון בפרסום או טענה ספציפיים.


